36. Процессуальное положение защитника в уголовном судопроизводстве. Отказ от защитника

В качестве защитниковподозреваемых и обвиняемых на досудебном следствии допускаются лица, имеющие свидетельство о праве на занятие адвокатской деятельностью (ч.1 ст. 44 УПК). Это означает, что на стадии предварительного расследования защитником может быть только профессиональный адвокат. В стадии судебного разбирательства с согласия подсудимого в качестве защитников могут быть допущены также близкие родственники, опекуны или попечители. Лицо, имеющее свидетельство о праве заниматься адвокатской деятельностью, допускается в качестве защитника независимо от того, является оно членом адвокатского объединения (бюро, конторы, фирмы, коллегии), или осуществляет свою деятельность индивидуально.

Защитник — это самостоятельный субъект уголовно-процессуальной деятельности, которого закон наделяет комплексом процессуальных прав и обязанностей для осуществления защиты интересов подозреваемого и обвиняемого,

Процессуальные права защитника в уголовном судопроизводстве предусмотрены в ст. 48 УПК. В соответствии с ч. 2 ст. 48 УПК с момента допуска к участию в деле защитник имеет право: до первого допроса подозреваемого или обвиняемого иметь с ним свидание наедине, а после первого допроса — без ограничения их числа и продолжительности; присутствовать при допросах подозреваемого и обвиняемого, а также при производстве других следственных действий, которые проводятся с их участием либо по ходатайству подозреваемого, обвиняемого или его защитника; с разрешения лица, производящего дознание, или следователя принимать участие и в других следственных действиях; применять научно-технические средства при производстве тех следственных действий, в которых принимает участие защитник, а также при ознакомлении с материалами дела — с разрешения лица, производящего дознание, или следователя; знакомиться с материалами, которыми обосновывается задержание подозреваемого или избрание меры пресечения либо предъявление обвинения, а по окончании досудебного следствия — со всеми материалами дела; выписывать из материалов дела, с которыми он ознакомился, необходимые сведения; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; приносить жалобы на действия и решения лица, производящего дознание, следователя, прокурора; обжаловать в суд санкцию прокурора на арест.

Защитник вправе собирать сведения о фактах, которые могут быть использованы в качестве доказательств по делу, в частности. получать документы или их копии от предприятий, учреждений, организаций, объединений, а от граждан — с их согласия; знакомиться на предприятиях, в учреждениях и организациях с необходимыми документами и материалами, за исключением тех, тайна которых охраняется законом; получать письменные заключения специалистов по вопросам, которые требуют специальных знаний.

Кроме процессуальных прав, элементом процессуального статуса адвоката-защитника являются его обязанности.

Защитник обязан использовать все предусмотренные в законе средства защиты с целью выяснения обстоятельств, оправдывающих подозреваемого, обвиняемого либо смягчающих или исключающих его ответственность, и оказывать им необходимую юридическую помощь (ч.1 ст. 48 УПК). Осуществляя функцию защиты, адвокат-защитник обязан соблюдать требования действующего законодательства (ст. 7 Закона Украины "Об адвокатуре"), своевременно являться для участия в производстве тех процессуальных действий, в которых его участие является обязательным (ч.5 ст. 48 УПК).

При производстве дознания или досудебного следствия защитник не вправе отказаться от защиты подозреваемого или обвиняемого (ч.8 ст. 48 УПК); разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с выполнением профессиональных обязанностей (ч.9 ст. 48 УПК); использовать свои полномочия во вред лицу, в интересах которого он взял поручение о ведении дела (ст. 7 Закона Украины "Об адвокатуре").

Вышеуказанные обязанности защитник несет не только перед подозреваемым или обвиняемым, интересы которых он представляет, но и перед адвокатским объединением, членом которого он является. За нарушение обязанностей, предусмотренных УПК и Законом Украины "Об адвокатуре", защитник может быть привлечен к дисциплинарной ответственности в виде предупреждения; приостановления действия свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью сроком до одного года; аннулирования свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью (ст. 16 Закона Украины "Об адвокатуре"). В уставе адвокатского объединения, если адвокат-защитник является его членом, могут быть предусмотрены и другие виды дисциплинарных взысканий (например, лишения членства в адвокатском объединении).

За разглашение сведений, составляющих государственную тайну, или данных предварительного расследования адвокат-защитник может быть привлечен к уголовной ответственности по ст.ст. 67 и 181 УК Украины. Если защитник использует незаконные способы защиты, например, осуществляет подкуп свидетелей, потерпевших, экспертов с той целью, чтобы они дали заведомо ложные показания или заведомо ложное заключение эксперта в пользу его подзащитного, или подстрекает их к этому, он может нести уголовную ответственность по ст. 180 УК Украины. УПК и Закон Украины "Об адвокатуре" устанавливают гарантии надлежащего выполнения адвокатом-защитником своих обязанностей.

Документы, связанные с выполнением защитником своих обязанностей, в уголовном деле не подлежат осмотру, разглашению или изъятию лицом, производящим дознание, следователем, прокурором, судьей и судом без согласия защитника (ч.10 ст. 48 УПК). Не может быть вынесено представление органа дознания, следователя, прокурора относительно правовой позиции защитника по делу (ч. 11 ст. 48 УПК). Запрещается требовать от защитника, его помощника, должностных лиц и технических работников адвокатских объединений сведений, составляющих адвокатскую тайну. По этим вопросам они не могут быть допрошены в качестве свидетелей (ст. 10 Закона "Об адвокатуре").

Участие защитника при производстве дознания, досудебного следствия и в рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции является обязательным (ст. 45 УПК).

Защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица по подозрению в совершении преступления или применения меры пресечения в виде заключения под стражу — с момента объявления ему протокола задержания или постановления об избрании меры пресечения, но не позднее 24 часов с момента задержания (ч.2 ст. 44 УПК).

Кроме того, защитник может быть допущен к участию в деле с момента предъявления обвиняемому для ознакомления всех материалов уголовного дела (ст. 218 УПК).

В соответствии с ч. 3 ст. 44 УПК по делам об общественно-опасных деяниях, совершенных невменяемыми, а также о преступлениях лиц, заболевших душевной болезнью после совершения преступления, защитник допускается к участию в деле с момента получения доказательств о душевном заболевании лица.

По делам об общественно опасных деяниях, совершенных несовершеннолетними, которые не достигли возраста уголовной ответственности, защитник допускается к участию в деле с момента ознакомления несовершеннолетнего и его родителей или лиц, заменяющих их, с постановлением о прекращении дела и с материалами дела, а в случае помещения несовершеннолетнего в приемник-распределитель — не позднее 24 часов с момента помещения (ч.5 ст. 44 УПК).

Защитник может принимать участие в деле по соглашению и по назначению.

Заменить одного защитника другим можно только по ходатайству или с согласия подозреваемого, обвиняемого.

В тех случаях, когда явка для участия в деле защитника, которого избрал подозреваемый, невозможна в течение 24 часов, а защитника, избранного обвиняемым, в течение 72 часов, лицо, производящее дознание, или следователь — вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника или обеспечивают им защитника через руководителя адвокатского объединения (ч.3 ст. 47 УПК).

К участию в деле могут быть допущены несколько защитников, которые защищают одного подозреваемого или обвиняемого.

Полномочия защитника на участие в деле должны быть подтверждены свидетельством о праве на занятие адвокатской деятельностью, а также ордером о наличии соглашения или поручения на участие в деле. Не могут допускаться к участию в деле в качестве защитников лица, имеющие другие документы—лицензии на осуществление юридической практики или предпринимательской деятельности (п,4 постановления №10 Пленума Верховного Суда Украины "О применении законодательства, обеспечивающего подозреваемому, обвиняемому, подсудимому права на защиту" от 7 июля 1995 года).

Защитником не может быть лицо, которое принимало участие в данном деле в качестве следователя, лица, производившего дознание, прокурора, общественного обвинителя, судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, специалиста, представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика; допрашивалось или подлежит допросу в качестве свидетеля; является родственником кого-нибудь из состава суда, обвинителя или потерпевшего (ч,1 ст. 61 УПК).

Адвокат не может принимать участие в деле в качестве защитника и тогда, когда он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам лица, которое обратилось с просьбой о ведении дела, или когда он принимал участие в деле в качестве переводчика или понятого, а также, когда в расследовании или в рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат находится в родственных отношениях (ч.2 ст. 61 УПК).

Одно и то же лицо не может быть защитником двух или нескольких подозреваемых или обвиняемых, если интересы защиты одного из них противоречат интересам защиты другого (ч.2 ст. 47 УПК).

При наличии обстоятельств, исключающих участие лица в деле в качестве защитника, оно должно отказаться от выполнения обязанностей защитника. По этим же основаниям оно может быть отстранено от участия в деле органом дознания, следователем, прокурором, судьей или судом (ч.3 ст. 51 УПК).

Подозреваемому и обвиняемому предоставлено право в любой момент производства по делу отказаться от защитника (ч. 1 ст. 46 УПК). Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого и обвиняемого (ч.1 ст. 46 УПК), должен быть добровольным, а также при наличии реальной возможности участия защитника в деле. Отказ от защитника не может быть препятствием для продолжения участия в деле защитников других подозреваемых или обвиняемых (ч. 1 ст. 46 УПК).

При отказе от защитника лицо, производящее дознание, или следователь составляет протокол, суд выносит определение, а судья — постановление (ч.2 ст. 46 УПК).

По общему правилу отказ подозреваемого, обвиняемого, подсудимого от защитника является обязательным для лица, производящего дознание, следователя, суда. Вместе с тем ч. 3 ст. 46 УПК предусматривает случаи, когда отказ от защитника не может быть принят, а именно:

1) по делам лиц, которые подозреваются или обвиняются в совершении преступления в возрасте до 18 лет;

2) по делам о преступлениях лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков (немые, глухие, слепые и др.) не могут сами реализовать свое право на защиту;

3) по делам лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство;

4) когда санкция статьи, по которой квалифицируется преступление, предусматривает смертную казнь;

5) при производстве дела о применении принудительных мер медицинского характера.

В этих случаях ходатайство подозреваемого, обвиняемого, подсудимого об отказе от защитника отклоняется и в деле участвует тот же защитник.