§ 2. Уголовно-правовая характеристика преступлении против интересов службы в коммерческих и иных организациях.

Злоупотребление полномочиями (ст.201 УК). Непосредственным объектом данного преступления является нормальная управленческая деятельность и законные интересы службы коммерческих и иных орга­низаций. Дополнительным объектом могут выступать права и закон­ные интересы граждан, сторонних (государственных и негосударствен­ных) организаций, охраняемые законом интересы общества и государ­ства, о чем свидетельствует диспозиция указанной статьи.

Объективная сторона преступления характеризуется действиями или бездействием служащего соответствующей организации, выра­жающимися в использовании управленческих полномочий вопреки законным интересам этой организации. При этом термин «вопреки» означает совершение деяния против определенных в законе и в учре­дительных документах задач деятельности организации.

' См.: О некоторых вопросах применения судами Российской Федерации уголовного за­конодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов. Постановление № 8 Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 4 июля 1997 г. // БВС РФ. 1997. № 9. С. 3—5; О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе. Постанов­ление № 6 Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 февраля 2000 г. // БВС РФ. 2000. № 4. С. 5—9; О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации. Постановление № 41/9 Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июня 1999 г // РГ 1999. №9. 6 июля.

346

Глава 9

Формы злоупотребления полномочиями могут быть разнообраз­ными: заключение заведомо невыгодного для организации контракта;

вступление в коммерческие отношения с фирмами-банкротами либо мошенническими лжефирмами; кредитование заведомо несостоя­тельных партнеров; сокрытие недостач; грубые нарушения правил ве­дения бухгалтерского учета; злостное нарушение трудового законода­тельства и т.п. Своими действиями лицо добивается выгод и преиму­ществ для себя, для других лиц, нанесения вреда другим лицам.

Состав преступления является материальным и поэтому предус­матривает в качестве обязательного признака наступление последст­вий в виде причинения различного вреда правам и законным интере­сам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, а также наличие причинной связи между совершенным деянием и предусмотренными законом последствиями,

Анализируемое преступление считается оконченным с момента наступления в результате злоупотребления полномочиями существен­ного вреда — т.е. оценочной категории. Будучи по своему содержа­нию как имущественным, так и любым иным (моральным, физичес­ким, организационным), он может быть причинен собственно своей организации, в связи с чем уголовное преследование по такому факту осуществляется по заявлению или с согласия организации. Если же существенный вред наносится интересам других организаций, а так­же гражданам, обществу и государству, то уголовное преследование осуществляется на общих основаниях.

Существенным вредом может быть признано нарушение консти­туционных прав и свобод, разорение нескольких субъектов коммерче­ской деятельности, остановка работы предприятия, причинение лег­кого или средней тяжести расстройства здоровья.

Часть 2 ст. 201 УК в качестве объективного квалифицирующего признака предусматривает наступление тяжких последствий. Их ус­тановление — также прерогатива следственных и судебных органов. Ими могут быть : причинение крупного имущественного ущерба; эко­номическое банкротство потерпевших; такое воспрепятствование нормальной деятельности государственных или общественных орга-

347

РОССИЙСКОЕ УГОЛОВНОЕ ПРАВО

низаций, которое создает угрозу их финансовой стабильности (напри­мер, серьезные аварии, нанесение материального ущерба в особо крупных размерах или значительному числу потерпевших, причине­ние смерти или тяжкого вреда здоровью по неосторожности хотя бы одному человеку, массовые митинги и демонстрации вкладчиков, ли­шившихся своих сбережений в результате банкротства коммерческой организации, и т.п.)

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом и спе­циальными целями. Виновный сознает, что использует свои функции вопреки интересам организации, и желает этого в целях либо извле­чения выгод и преимуществ для себя или других лиц, либо нанесения вреда другим лицам.

Анализируемый состав предполагает специальный субъект пре­ступления: лицо, достигшее 16 лет и осуществляющее управленчес­кие функции (постоянно, временно либо по специальному полномо­чию выполняющее организационно-распорядительные или админис­тративно-хозяйственные обязанности) в коммерческой (независимо от форм собственности) либо в некоммерческой организации, не яв­ляющейся государственным, муниципальным органом или учрежде­нием.

При этом к организационно-распорядительным рекомендуется от­носить функции по управлению трудовым коллективом, а к админис­тративно-хозяйственным — полномочия по управлению и распоряже­нию имуществом и денежными средствами '.

Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и ау­диторами (ст. 202 УК). Непосредственным объектам этого преступ­ления является установленный государством порядок совершения но­тариальных действий и проведения аудита, призванный обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан, организаций, общества и государства.

Деятельность частного нотариата регламентируется законодатель-

' См.: Пункт 3 Постановления № 6 Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 февраля 2000 г. «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе» // БВС РФ/ 2000. № 4. С. 5.

348

ем.

Глава 9

ством об этом виде юридически значимой деятельности, в частности Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г., Постановлением Верховного Совета РФ «О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате», Приказом МинюстаРФ № 150-1998 г. «Об утверждении порядка выдачи лицензий на право нотариальной деятельности» и другими нормативными актами v.

Статья 15 Основ конкретизирует права нотариусов, а ст. 35 Основ называет нотариальные действия, путем совершения которых част­ный нотариус реализует свои права. Если нотариальное действие про­тиворечит закону, нотариус обязан отказать в его совершении 2.

Аудит (аудиторская деятельность: общая и специальная) представ­ляет собой предпринимательскую деятельность аудиторов (аудитор­ских фирм) по осуществлению независимых вневедомственных про­верок бухгалтерской (финансовой) отчетности, платежно-расчетной документации, налоговых деклараций и других финансовых обяза­тельств и требований экономических субъектов, а также оказанию иных аудиторских услуг. Аудит проводится наряду с финансовым контролем (ревизией, проверками налоговой полицией и др.)

К иным аудиторским услугам относятся постановка, восстановле­ние и ведение бухгалтерского (финансового) учета, составление дек­лараций о доходах и бухгалтерской (финансовой) отчетности, анализ хозяйственно-финансовой деятельности, оценка активов и пассивов экономического субъекта, консультирование по вопросам финансово­го, налогового, банковского и иного хозяйственного законодательства РФ, обучение и другие услуги по профилю своей деятельности (см. «Временные правила аудиторской деятельности». 1993 г.)

Правовую базу аудита составляет иерархически выстроенная сис­тема нормативных актов различной юридической силы, основными из которых являются Указ Президента РФ № 2263-1993 г. «Об ауди­торской деятельности в Российской Федерации», утвердивший Времен-

' ВВС РФ. 1993. № 10. Ст. 357; РГ. 1998. 24 ноября.

г См. об этом подробнее: Расследование преступлений в сфере экономики: Руководство для следователей . М. 1999. С.380385.

349

РОССИЙСКОЕ УГОЛОВНОЕ ПРАВО

ные правила аудиторской деятельности в РФ, а также постановление Правительства РФ № 482-1994 г. «Об утверждении нормативных до­кументов по регулированию аудиторской деятельности» (включая по­рядок выдачи лицензии на осуществление аудиторской деятель­ности)'.

Государственное регулирование аудиторской деятельности осуще­ствляет Комиссия по аудиторской деятельности при Президенте Рос­сийской Федерации (разрабатывает стандарты и правила примени­тельно к конкретным ситуациям и отдельным видам аудиторской дея­тельности, свои решения оформляет протоколами 2.

Порядок аттестации на право ведения аудиторской деятельности утверждается Правительством Российской Федерации 3.

Полномочиями в сфере нормативного регулирования аудиторской деятельности также обладают:

— Министерство финансов РФ (как непосредственно, так и через Центральную аттестационно-лицензионную аудиторскую комиссию (ЦАЛАК Минфина РФ)4;

— Центральный банк РФ — в сфере аудита банковской деятельно­сти 5;

' САПП РФ. 1993. № 52.. Ст. 5069; СЗ РФ. 1997. № 23. Ст. 2695; № 51. Ст. 5812. ; См., например: Порядок составления аудиторского заключения о бухгалтерской отчет­ности. Утвержден Комиссией по аудиторской деятельности РФ, протокол № 1 от 9 февраля 1996 г.; Правило (стандарт) аудиторской деятельности «Аудиторские доказательства». Одоб­рено протоколом X» б от 25 декабря 1996 г.

3 Об утверждении нормативных документов по регулированию аудиторской деятельнос­ти в Российской Федерации Постановление Правительства РФ № 482-1994 г.; Об основных критериях (системе показателей) деятельности экономических субъектов, по которым их бухгалтерская (финансовая) отчетность подлежит обязательной ежегодной аудиторской про­верке. «Постановление Правительства № 1355-1994 г. с изменениями, внесенными постанов­лением № 408-1995 г.

4 Источниками этого уровня являются: Программа проведения квалификационных экза­менов на получение квалификационного аттестата аудитора в области страхования 1997 г. ут­вержденная совместным решением ЦАЛАК Минфина РФ и Комиссией по аудиторской дея­тельности при Президенте РФ; Протоколы заседаний ЦАЛАК Минфина об утверждении ре­естров на выдачу лицензий аудиторам и аудиторским фирмам в области общего аудита; По­рядок проведения квалификационных экзаменов на право осуществления аудиторской дея­тельности. Утвержден ЦАЛАК Минфина РФ от 5 июля 1994 года.

5 Приказ ЦБ РФ № 64-1997 г. «О введении в действие Положения об аудиторской деятель­ности в банковской системе РФ»; Сообщения ЦБ РФ о выдаче лицензий на право осуществ­ления аудиторской деятельности, в области банковского аудита и т.д.

Глава 9

— Руководители федеральных ведомств и глав субъектов Федера­ции — по конкретным вопросам аудита в подчиненных им организа­циях и на подведомственных им территориях '.

Аудиторами могут быть лица, имеющие экономическое или юри­дическое (высшее или среднее специальное) образование, а также стаж работы не менее трех лет из последних пяти в качестве бухгал­тера, экономиста, ревизора, научного работника или преподавателя по экономическому профилю, аттестованные и получившие лицензию в установленном порядке на право аудиторской деятельности.

Аудитом имеют право заниматься как физические лица — аудито­ры, так и юридические лица — аудиторские фирмы, в том числе ино­странные и совместно созданные. Все аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, за исключением фор­мы акционерного общества открытого типа. Физические лица могут заниматься аудиторской деятельностью как в составе аудиторской фирмы, так и самостоятельно 2.

С учетом бланкетности рассматриваемой нормы объективная сто­рона злоупотребления полномочиями частными нотариусами или ау­диторами характеризуется выполнением ими любых запрещенных действий, и не только в экономической сфере. Главное, чтобы они бы­ли совершены вопреки нормативно определенным задачам их дея­тельности и причинили существенный вред правам и законным инте­ресам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.

Под существенным вредом понимаются последствия, проявивши­еся в имущественном ущербе, больших убытках, утрате доказа­тельств совершения сделки или иных действий, заключении незакон­ной сделки, утрате права на пенсионное обеспечение, различ­ные льготы, имущество и т.п. Преступление считается законченным

' Например: Приказ Госстроя РФ № 17-73-1997 г. «Об утверждении рабочей группы по разработке Положения об особенностях аудита предприятий жилищно-коммунального хозяй­ства»; Постановление главы администрации Ставропольского края № 127-1995 г. «О регули­ровании аудиторской деятельности в Ставропольском крае» и др.

2 См. об этом подробнее: Толкаченко А.А. Судебная бухгалтерия. Учебно-практическое пособие.М. 1999.

т.

РОССИЙСКОЕ УГОЛОВНОЕ ПРАВО

с момента наступления общественно опасных последствий. Состав преступления — материальный.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом и спе­циальной целью извлечения выгод и преимуществ для себя или дру­гих лиц либо нанесение вреда другим лицам.

Субъект преступления — специальный: это либо частный нотари­ус (лицо, сдавшее квалификационный экзамен, имеющее лицензию на право нотариальной деятельности и являющееся членом нотари­альной палаты), либо частный аудитор (лицо, имеющее лицензию на занятие аудиторской деятельностью и включенное в государственный реестр аудиторов, которое занимается аудиторской деятельностью са­мостоятельно, зарегистрировавшись в качестве предпринимателя, ли­бо в составе аудиторской фирмы на основании трудового соглашения (контракта).

Квалифицированный состав анализируемого преступления (ч.2 ст. 201 УК) предусматривает совершение тех же действий в отноше­нии заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица либо неоднократно, т.е. совершение действий, подпадающих под признаки ст. 202 УК, два раза и более.

Превышение полномочий служащими частных охранных или детективных служб (ст.203). Непосредственным объектом являют­ся установленные государством порядок и пределы оказания платных охранных и детективных услуг. Этот порядок устанавливается Законом РФ «О частной детективной и охранной деятельности в РФ» 1992 г. ', а также системой подзаконных нормативных актов (в частности, по­дробной Инструкцией МВД «О порядке лицензирования и осуществ­ления органами внутренних дел контроля за частной детективной и охранной деятельностью» 2.

Частная детективная (сыскная) деятельность разрешена в виде:

1) сбора сведений по гражданским делам на договорной основе с участниками процесса;

' ВВС РФ. 1992.-М» 17. Ст. 888.

; Утверждена Приказом МВД РФ № 292-1992 г. в редакции Приказа МВД № 299-1994 г. // БНА. 1993. № 1; 1995. № 3.

35^

Глава 9

2) изучения рынка, сбора информации для деловых переговоров, выявление некредитоспособных и ненадежных деловых партнеров;

3) установления обстоятельств неправомерного использования в предпринимательской деятельности фирменных знаков и наименова­ний, недобросовестной конкуренции, а также разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну;

4) выяснения биографических и других характеризующих лич­ность данных об отдельных гражданах (с их письменного согласия) при заключении ими трудовых и иных контрактов;

5) поиска без вести пропавших граждан;

6) поиска утраченного гражданами или предприятиями, учрежде­ниями и организациями имущества;

7) сбора сведений по уголовным делам на договорной основе с участниками процесса.

Охранная деятельность предполагает следующие виды услуг:

1) защита жизни и здоровья граждан;

2) охрана имущества собственников, в том числе при его транспор­тировке;

3) проектирование, монтаж и эксплуатационное обслуживание средств охранно-пожарной сигнализации;

4) консультирование и подготовка рекомендаций клиентам по во­просам правомерной защиты от противоправных посягательств;

5) обеспечение порядка в местах проведения массовых мероприятий. Объективная сторона рассматриваемого состава преступления характеризуется активными действиями, состоящими в превышении полномочий, предоставленных лицензией, вопреки задачам этой дея­тельности, если это деяние сопряжено с применением насилия или угроз его применения.

Состав преступления является формальным и считается окончен­ным с момента осуществления указанных действий.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Субъект преступления — специальный (только лицо, являющееся руководителем или служащим частной охранной или детективной службы).

353

РОССИЙСКОЕ УГОЛОВНОЕ ПРАВО

Тяжкие последствия, предусмотренные ч. 2 ст. 203, могут выра­жаться в умышленном причинении тяжкого или средней тяжести вре­да здоровью, в убийстве. При этом квалифицированные составы умы­шленного причинения тяжкого вреда здоровью и убийство требуют дополнительной квалификации по совокупности преступлений.

Коммерческий подкуп (ст.204 УК) по объективной стороне име­ет много сходных признаков со взяточничеством (т.е. получением и дачей взятки, предусмотренными ст.290, 291 УК). Однако их принци­пиальное отличие состоит в различном содержании признаков объек­та и субъекта.

Непосредственным объектом коммерческого подкупа является нормальное, соответствующее российскому законодательству и учре­дительным документам функционирование управленческого аппара­та негосударственных организаций. Однако если это деяние причини­ло вред интересам исключительно коммерческой организации, то уго­ловное преследование в силу примечания 2 к ст. 201 УК осуществля­ется только по заявлению той организации или с ее согласия.

Предметом преступления, как и в ст.290, 291 УК, могут быть деньги (любая валюта и платежные документы), ценные бумаги, иное имущество, а также услуги имущественного характера, т.е. те, кото­рые имеют стоимостный эквивалент и обычно подлежат оплате. Ука­занные выгоды и услуги должны получить в приговоре денежную оценку '.

Статья 204 УК содержит два относительно самостоятельных по объективной стороне состава.

Часть 1 ст. 204 устанавливает уголовную ответственность за неза­конную передачу лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной негосударственной организации денег, цен­ных бумаг, иного имущества, а равно незаконное оказание ему услуг имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным по-

' См. пункт 9 Постановления № 6 Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 февраля 2000 года «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом под­купе» // БВС РФ. 2000. № 4. С. 6.

384

Глава 9

ложением. Как видно, в ч. первой с объективной стороны налицо аль­тернативные действия, предполагающие ответные действия в интере­сах дающего, хотя сами они не являются обязательными признаками объективной стороны состава.

По своей конструкции рассматриваемый состав преступления ;— формальный. Преступление считается оконченным с момента переда­чи хотя бы части незаконного вознаграждения.

С субъективной стороны содеянное характеризуется прямым умыс­лом и специальной целью: лицо сознает, что незаконно передает ма­териальные ценности или оказывает имущественные услуги специ­альному субъекту негосударственной службы, и желает этого, чтобы побудить его выполнить в своих интересах обусловленное вознаграж­дением действие (бездействие).

Субъект анализируемого преступления общий, т.е. любое вменяе­мое лицо, достигшее 16-летнего возраста. В соответствии с примеча­нием к ст. 204 лицо, совершившее деяния, предусмотренные частями первой или второй указанной статьи, освобождается от уголовной от­ветственности, если в отношении его имело место вымогательство или если это лицо добровольно сообщило о подкупе органу, имеюще­му право возбудить уголовное дело.

Таким образом, коммерческий подкуп по ч. 1 ст. 204 УК будет на­лицо, когда:

— предметом выступают материальные ценности или услуги иму­щественного характера;

— эти ценности (услуги) передаются лицам, выполняющим управ­ленческие функции в коммерческих и иных негосударственных орга­низациях;

— они передаются виновным за определенное действие (бездейст­вие) в пользу дающего, которое может быть совершено лишь в связи со служебным положением получающего вознаграждение;

— действия лица передающего и лица, принимающего незаконное вознаграждение, взаимообусловлены и желаются ими.

Если же предпринималась попытка подкупа без согласия получа­теля вознаграждения, с целью искусственного создания доказательств

зш

РОССИЙСКОЕ УГОЛОВНОЕ ПРАВО

совершения преступления либо шантажировать его — налицо прово­кация коммерческого подкупа, наказуемая по ст. 304 УК как преступ­лении против правосудия.

Часть 2 ст. 204 УК включает в себя следующие квалифицирующие признаки: совершение коммерческого подкупа неоднократно; по предва­рительному сговору группой лиц; организованной группой.

Часть 3 ст. 204 предусматривает самостоятельный состав преступ­ления и устанавливает ответственность за незаконное получение воз­награждения лицом, выполняющим управленческие функции в ком­мерческой или иной организации.

Как и в предыдущем случае, анализируемое деяние по своей зако­нодательной конструкции относится к формальному составу и окон­чено с момента принятия виновным хотя бы части предмета (денег, ценных бумаг, услуг). Совершение действия (бездействия) в интере­сах дающего не влияет на момент окончания преступления и на ква­лификацию содеянного по ч. 3 ст. 204.

С объективной стороны данная разновидность коммерческого подкупа также состоит из ряда альтернативных действий: незаконно­го получения денег, имущества; незаконного пользования услугами имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым виновным положением в коммерческой или иной организации.

При этом использование служебного положения может выражать­ся двумя способами: либо совершением действия, либо воздержани­ем от действия, которое, как следует из смысла статьи, должно вхо­дить в управленческие функции виновного, находиться в пределах предоставленных ему полномочий. При этом совершаемое деяние мо­жет быть само по себе как преступным (требующим квалификации по правилам реальной совокупности), так и непреступным.

Ответственность за принятие вознаграждения в целях общего по­кровительства или попустительства по службе, как это предусмотре­но в составе получения взятки (ст.290 УК), в диспозиции ч. 3 ст. 204 не устанавливается.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым

356

Глава 9

умыслом. Мотивы и цели обязательными признаками состава не явля­ются, хотя из содержания нормы вытекает корыстная направленность

деяния.

Субъект преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 204 УК, — спе­циальный, т.е. только лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации.

Часть 4 ст. 204 УК предусматривает квалифицированные виды ана­лизируемого состава преступления: совершение деяния группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, неодно­кратно, сопряженное с вымогательством.

Таким образом, коммерческий подкуп, предусмотренный ч. 3, 4 ст. 204, будет иметь место при наличии следующих признаков:

— предметом подкупа являются деньги, имущество, услуги иму­щественного характера;

— ценности и услуги сознательно принимаются лицом, выполня­ющим управленческие функции в коммерческих и иных организа­циях;

— незаконное получение ценностей (услуг) сопряжено с соверше­нием в интересах дающего действия (бездействия) в связи с занимае­мым виновным служебным положением; при этом вред причиняется не только этой организации, но и интересам других организаций, а также гражданам, обществу и государству;

— поведение лица, принимающего вознаграждение, и лица, его передающего, носит взаимообусловленный характер.