В свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя указано несколько видов деятельности, в том числе добыча антрацитов, угля каменного и бурого, горючих сланцев. Добычу данных полезных ископаемых индивидуальный предприниматель не осуществляет, лицензии на право их добычи у него нет. Имеет ли право налогоплательщик перейти на упрощенную систему налогообложения в данном случае, если все остальные условия, предусмотренные ст. ст. 346.12 и 346.13 НК РФ, индивидуальным предпринимателем выполнены?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 346.13 Налогового кодекса РФ индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, подают в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики переходят на упрощенную систему налогообложения, в налоговый орган по месту своего нахождения (месту жительства) заявление.

Согласно пп. 8 п. 3 ст. 346.12 НК РФ не вправе применять упрощенную систему налогообложения индивидуальные предприниматели, занимающиеся производством подакцизных товаров, добычей и реализацией полезных ископаемых, за исключением общераспространенных.

Государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ).

Согласно пп. "о" п. 2 ст. 5 Закона N 129-ФЗ в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП) содержатся сведения о кодах по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД). Сведения о кодах по ОКВЭД подлежат внесению в ЕГРИП, в связи с чем физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, обязаны заявлять в регистрирующие (налоговые) органы о видах экономической деятельности.

Подтверждением государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя является свидетельство по форме N Р61001, утвержденной п. 2 Постановления Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей".

Таким образом, в качестве подтверждения государственной регистрации индивидуальному предпринимателю выдается свидетельство установленного образца, в котором указываются те виды предпринимательской деятельности, которые он вправе осуществлять в целях извлечения дохода.

В силу ст. 9 Закона РФ от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах" (далее - Закон N 2395-1) пользователями недр могут быть субъекты предпринимательской деятельности, в том числе участники простого товарищества, иностранные граждане, юридические лица, если федеральными законами не установлены ограничения предоставления права пользования недрами.

В соответствии с ч. 5 ст. 9 Закона N 2395-1 права и обязанности пользователя недр возникают с момента государственной регистрации лицензии на пользование участками недр, а при предоставлении права пользования недрами на условиях соглашения о разделе продукции - с момента вступления такого соглашения в силу.

Часть 1 ст. 11 Закона N 2395-1 определила, что предоставление недр в пользование оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии, включающей установленной формы бланк с Государственным гербом Российской Федерации, а также текстовые, графические и иные приложения, являющиеся неотъемлемой составной частью лицензии и определяющие основные условия пользования недрами.

Из системного толкования приведенных норм следует, что пользователями недр признаются только те индивидуальные предприниматели, у которых есть соответствующая лицензия. В данном случае индивидуальный предприниматель пользователем недр не является.

По мнению налоговых органов, указание в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя каких-либо видов деятельности, которые он вправе осуществлять в целях извлечения дохода (в том числе и указанные в п. 3 ст. 346.12 НК РФ), при условии неосуществления их налогоплательщиком в момент перехода на упрощенную систему налогообложения не может служить основанием для отказа ему в праве применения данного специального налогового режима. Такая позиция, например, изложена в Письме УМНС России по г. Москве от 16.12.2003 N 21-08/70540.

Правомерность подобных выводов может подтверждать также и позиция ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 09.11.2004 N А42-5179/04-28. В данном Постановлении суд разъяснил, что указание в учредительных документах налогоплательщика какого-либо вида деятельности не означает, что юридическое лицо обязательно будет осуществлять эту деятельность.

Очевидно, что данные выводы можно распространить и на указание в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя определенных видов деятельности.

ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 28.06.2006, 21.06.2006 N Ф03-А59/06-2/1674 из анализа положений ст. ст. 2 и 23 ГК РФ, закрепляющих определение предпринимательской деятельности, а также ст. ст. 11 и 38 НК РФ сделал вывод, что статус индивидуального предпринимателя подтверждается соответствующим свидетельством и не связан с видами деятельности, перечисленными в нем.

Таким образом, поскольку индивидуальный предприниматель не является пользователем недр по смыслу, придаваемому Законом N 2395-1, и не осуществляет добычу антрацитов, угля каменного и бурого, горючих сланцев, т. е. добычу полезных ископаемых, он имеет право перейти на упрощенную систему налогообложения в случае, если им соблюдены иные условия, предусмотренные положениями гл. 26.2 НК РФ.

Тем не менее следует учитывать, что если индивидуальным предпринимателем при переходе на упрощенную систему налогообложения были соблюдены все условия, предусмотренные ст. ст. 346.12 и 346.13 НК РФ, но в период применения этого налогового режима он нарушил хотя бы одно из них, например, стал заниматься добычей антрацитов, угля каменного и бурого, горючих сланцев, то начиная с того квартала, в котором было нарушено условие п. 3 ст. 346.12 НК РФ, такой налогоплательщик должен перейти на общий режим налогообложения.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

28.01.2008