В число акционеров ОАО входит иностранная компания - резидент Швеции, которая владеет более чем 30 процентами акций ОАО, при этом вложенный иностранный капитал составляет более 100 тыс. долл. США. В связи с тем что в Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Швеции об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы от 15.06.1993 (далее - Конвенция) и в действующем законодательстве Российской Федерации отсутствует термин "совместное предприятие", какую ставку налога следует применять налоговому агенту - ОАО при выплате дохода в виде дивидендов иностранной компании - резиденту Швеции?

Ответ: В соответствии с п. 2 ст. 10 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Швеции об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы от 15.06.1993 (далее - Конвенция) дивиденды могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, в котором компания, выплачивающая дивиденды, имеет постоянное местопребывание, и в соответствии с законами этого Государства. При этом если получатель имеет фактическое право на эти дивиденды, то взимаемый налог не должен превышать:

a) 5 процентов от общей суммы дивидендов, если фактический получатель является компанией (кроме партнерства), которая владеет непосредственно 100 процентами капитала компании, выплачивающей дивиденды, или в случае совместного предприятия - не менее чем 30 процентами капитала такого совместного предприятия, и в любом из этих случаев вложенный иностранный капитал составляет не менее 100 тыс. долл. США или эквивалентную сумму в национальных валютах Договаривающихся Государств на момент фактического распределения дивидендов;

b) 15 процентов от общей суммы дивидендов - во всех остальных случаях.

В соответствии с п. 3 ст. 166 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик, утвержденных Верховным Советом СССР от 31.05.1991 N 2211-1, действовавшей согласно ст. 3 Федерального закона от 26.11.2001 N 147-ФЗ "О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации" до 01.03.2002, к договору о создании совместного предприятия с участием иностранных юридических лиц и граждан применяется право страны, где учреждено совместное предприятие.

Согласно положениям ст. 14 Основ законодательства об иностранных инвестициях в СССР, принятых Верховным Советом СССР 05.07.1991 N 2302-1, действовавших до введения в действие Федерального закона от 09.07.1999 N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", под предприятиями с иностранными инвестициями понимаются предприятия с участием иностранных инвесторов (совместные предприятия) и предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам. Предприятия с иностранными инвестициями являются советскими юридическими лицами и создаются в форме акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и иных хозяйственных обществ и товариществ, а также в любых других формах, не противоречащих законодательству Союза ССР.

Таким образом, исходя из норм законодательства Российской Федерации, действовавших на момент заключения Конвенции, под "совместными предприятиями" понимались предприятия - юридические лица с участием иностранных инвесторов, созданные в том числе в форме акционерных обществ.

Учитывая изложенное, определяя налоговую ставку на доходы в виде дивидендов, российская организация, созданная в форме акционерного общества, вправе применять налоговую ставку в размере 5 процентов при соблюдении пп. "a" п. 2 ст. 10 Конвенции, при условии что, во-первых, на момент фактического распределения дивидендов вложенный иностранный капитал составляет не менее 100 тыс. долл. США или эквивалентную сумму в национальных валютах Договаривающихся Государств (т. е. национальных валютах Швеции или России), во-вторых, иностранной компанией - получателем дивидендов будут соблюдены положения п. 1 ст. 312 НК РФ (до даты выплаты дохода налоговому агенту будет предъявлено подтверждение постоянного местонахождения иностранной компании в году выплаты такого дохода).

Аналогичная позиция изложена в Письме Минфина России от 29.06.2005 N 03-08-05.

Ю. В.Лыкова

Советник государственной

гражданской службы РФ

2 класса

07.07.2006