Вправе ли адвокат, учредивший адвокатский кабинет, применить при исчислении НДФЛ профессиональный налоговый вычет при отсутствии документального подтверждения расходов, понесенных при осуществлении адвокатской деятельности?

Ответ: Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, при отсутствии документального подтверждения расходов, понесенных при осуществлении адвокатской деятельности, не вправе применять при исчислении НДФЛ профессиональный налоговый вычет, поскольку адвокат не занимается осуществлением предпринимательской деятельности, соответственно, положения абз. 4 п. 1 ст. 221 Налогового кодекса РФ не распространяются на адвокатскую деятельность, следовательно, адвокат вправе применить данный вычет лишь в сумме фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов.

Обоснование: В силу пп. 2 п. 1 ст. 227 НК РФ исчисление и уплату НДФЛ производят нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, и другие лица, занимающиеся в установленном действующим законодательством порядке частной практикой, - по суммам доходов, полученных от такой деятельности.

Пункт 2 указанной статьи закрепляет, что налогоплательщики, указанные в п. 1 данной статьи, самостоятельно исчисляют суммы налога, подлежащие уплате в соответствующий бюджет, в порядке, установленном ст. 225 НК РФ.

На основании п. 1 ст. 221 НК РФ при исчислении налоговой базы в соответствии с п. 3 ст. 210 НК РФ право на получение профессиональных налоговых вычетов имеют налогоплательщики, указанные в п. 1 ст. 227 НК РФ, - в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов.

При этом состав указанных расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному гл. 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ.

Как указано в ст. 252 НК РФ, расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком, произведенные в целях получения дохода.

В силу абз. 4 п. 1 ст. 221 НК РФ, если налогоплательщики не в состоянии документально подтвердить свои расходы, связанные с деятельностью в качестве индивидуальных предпринимателей, профессиональный налоговый вычет производится в размере 20% общей суммы доходов, полученной индивидуальным предпринимателем от предпринимательской деятельности. Настоящее положение не применяется в отношении физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей.

Согласно п. 2 ст. 1 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокатская деятельность не является предпринимательской.

При этом, как разъяснили уполномоченные органы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, не регистрируются в качестве индивидуальных предпринимателей и не осуществляют предпринимательскую деятельность, поэтому оснований для применения ими профессионального налогового вычета в размере 20%, предусмотренного абз. 4 п. 1 ст. 221 НК РФ, не имеется (Письма УФНС России по г. Москве от 11.05.2012 N 20-14/041286@, Минфина России от 01.06.2007 N 03-04-05-01/170, от 22.05.2007 N 03-04-05-01/151, ФНС России от 30.05.2007 N 04-2-03/000487).

В судебной практике встречается аналогичная позиция, согласно которой суды указывают на неправомерность применения при исчислении НДФЛ профессионального налогового вычета в размере 20% общей суммы полученных доходов от адвокатской деятельности (Определение Московского городского суда от 07.10.2010 по делу N 33-31276/2010).

Таким образом, учитывая вышеизложенное, при отсутствии документального подтверждения произведенных расходов адвокат, учредивший адвокатский кабинет, не осуществляет предпринимательскую деятельность, следовательно, он вправе применить профессиональный налоговый вычет по НДФЛ лишь в сумме фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов.

Е. Д.Носкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

25.06.2014