Организация - участник консолидированной группы налогоплательщиков по ошибке неправильно рассчитала налоговую базу по налогу на прибыль организаций в отношении полученных ею доходов и расходов и сообщила указанные недостоверные сведения ответственному участнику этой группы. Данные сведения привели к возникновению недоимки по налогу на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков. Предусмотрена ли НК РФ ответственность за такое деяние участника группы? Несет ли в данной ситуации ответственность ответственный участник группы?

Ответ: Ответственность за сообщение участником консолидированной группы налогоплательщиков ответственному участнику этой группы недостоверных данных (несообщение данных), приведшее к неуплате или неполной уплате налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков ее ответственным участником, предусмотрена ст. 122.1 Налогового кодекса РФ, введенной Федеральным законом от 16.11.2011 N 321-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации в связи с созданием консолидированной группы налогоплательщиков" (далее - Закон N 321-ФЗ). Ответственность за данное деяние налагается на участника консолидированной группы налогоплательщиков, сообщившего ответственному участнику этой группы недостоверные данные, а не на ответственного участника группы.

Обоснование: Законом N 321-ФЗ предусмотрено внесение ряда изменений в НК РФ, направленных на введение в РФ института консолидации налогоплательщиков с целью объединения налоговой базы по налогу на прибыль организаций для взаимозависимых организаций. Положения о консолидированной группе налогоплательщиков вступают в силу с 01.01.2012.

В соответствии с п. 1 ст. 25.1 НК РФ консолидированной группой налогоплательщиков признается добровольное объединение плательщиков налога на прибыль организаций на основе договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков в порядке и на условиях, которые предусмотрены НК РФ, в целях исчисления и уплаты налога на прибыль организаций с учетом совокупного финансового результата хозяйственной деятельности указанных налогоплательщиков.

На основании п. 2 ст. 25.1 НК РФ участником консолидированной группы налогоплательщиков признается организация, которая является стороной действующего договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков, соответствует критериям и условиям, предусмотренным НК РФ для участников консолидированной группы налогоплательщиков.

При этом ответственным участником консолидированной группы налогоплательщиков признается участник консолидированной группы налогоплательщиков, на которого в соответствии с договором о создании консолидированной группы налогоплательщиков возложены обязанности по исчислению и уплате налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков и который в правоотношениях по исчислению и уплате указанного налога осуществляет те же права и несет те же обязанности, что и плательщики налога на прибыль организаций (п. 3 ст. 25.1 НК РФ).

В силу пп. 1 п. 5 ст. 25.5 НК РФ участники консолидированной группы налогоплательщиков обязаны представлять (в том числе в электронном виде) ответственному участнику консолидированной группы налогоплательщиков расчеты налоговой базы по налогу на прибыль организаций в отношении полученных ими доходов и расходов, данные регистров налогового учета и иные документы, необходимые ответственному участнику указанной группы для исполнения им обязанностей и осуществления прав плательщика налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков.

В соответствии со ст. 106 НК РФ налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое НК РФ установлена ответственность.

Согласно п. 1 ст. 110 НК РФ виновным в совершении налогового правонарушения признается лицо, совершившее противоправное деяние умышленно или по неосторожности.

На основании п. 3 ст. 110 НК РФ налоговое правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, не осознавало противоправного характера своих действий (бездействия) либо вредного характера последствий, возникших вследствие этих действий (бездействия), хотя должно было и могло это осознавать.

Глава 16 НК РФ, предусматривающая виды налоговых правонарушений и ответственность за их совершение, дополнена в соответствии с п. 35 ст. 1 Закона N 321-ФЗ ст. 122.1 НК РФ, вводящей новый состав налогового правонарушения - сообщение участником консолидированной группы налогоплательщиков ответственному участнику этой группы недостоверных данных (несообщение данных), приведшее к неуплате или неполной уплате налога на прибыль организаций ответственным участником.

Так, сообщение участником консолидированной группы налогоплательщиков ответственному участнику этой группы недостоверных данных (несообщение данных), приведшее к неуплате или неполной уплате налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков ее ответственным участником, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога.

А если указанные деяния совершены умышленно, то они влекут взыскание штрафа в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога.

Следовательно, ст. 122.1 НК РФ закрепляет материальный состав правонарушения (для наступления ответственности значение имеют последствия деяния), объективная сторона которого выражается в действиях (бездействии), субъективная сторона может выражаться как в умысле, так и в неосторожности, а субъектом правонарушения выступает участник консолидированной группы налогоплательщиков.

При привлечении к ответственности по ст. 122.1 НК РФ необходимо иметь в виду указание п. 4 ст. 122 НК РФ, введенное п. 34 ст. 1 Закона N 321-ФЗ.

Так, не признается правонарушением неуплата или неполная уплата ответственным участником консолидированной группы налогоплательщиков сумм налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков или других неправомерных действий (бездействия), если они вызваны сообщением недостоверных данных (несообщением данных), повлиявших на полноту уплаты налога, иным участником консолидированной группы налогоплательщиков, привлеченным к ответственности в соответствии со ст. 122.1 НК РФ.

Таким образом, даже в случае неумышленного сообщения участником консолидированной группы налогоплательщиков ответственному участнику этой группы недостоверных данных (несообщение данных), приведшего к неуплате или неполной уплате налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков ее ответственным участником (что имеет место в ситуации, описанной в вопросе), данное деяние влечет ответственность, предусмотренную НК РФ. Ответственный участник консолидированной группы налогоплательщиков, в соответствии с указанием п. 4 ст. 122 НК РФ, в такой ситуации к ответственности не привлекается.

Е. В.Соснов

Минфин России

02.02.2012