§ 7. Задаток

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из дого­варивающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору плате­жей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспе­чение его исполнения (ст. 380 ГК).

Предметом задатка может быть только денежная сумма. Размер задатка законом не ограничен. Однако, очевидно, что он может состав­лять лишь часть суммы платежей, причитающихся по договору со сто­роны, выдающей задаток. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка и от формы основного договора должно быть заключено в пись­менной форме (п. 2 ст. 380 ГК). Однако в отличие от залога и поручи­тельства (ст. 362, п. 4 ст. 339 ГК) невыполнение этого требования не служит условием действительности договора и в соответствии с п. 1 ст. 162 ГК не должно влечь недействительности соглашения о задатке, так как его заключение может быть подтверждено письменными и дру­гими доказательствами, кроме свидетельских показаний.

Задаток отличается от всех других способов обеспечения исполне­ния обязательства тем, что, как это следует из п. 1 ст. 380 ГК, может обеспечивать исполнение только договоров. Задаток выполняет три функции: обеспечительную, платежную и удостоверительную.

437

Обеспечительная функция задатка сводится к тому, что сторона, давшая его, в случае неисполнения ею договора теряет его. Если же не исполняет договор сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка, т.е. возвратить полученную сумму задатка и уплатить дополнительно сумму, равную ему. Указан­ные последствия применяются лишь к стороне, которая ответственна за неисполнение договора (п. 2 ст. 381 ГК). Если же обеспеченное задатком обязательство прекращено по соглашению сторон до начала его исполнения, либо не исполнено вследствие невозможности испол­нения, задаток возвращается в размере полученной суммы (п. 1 ст. 381 ГК). Так, должен быть возвращен в одинарном размере задаток, полу­ченный подрядчиком, если предмет подряда до сдачи его заказчику случайно погиб (ст. 705 ГК).

Последствия неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, неприменимы к случаям ненадлежащего (частичного, несвоевременно­го, некачественного и т.п.) исполнения такого обязательства. Однако, если ненадлежащее исполнение носило такой характер, что по закону или условиям договора оно может быть приравнено к неисполнению', сторона, ответственная за это ненадлежащее исполнение, в зависимос­ти от того, дала она задаток или получила, теряет его либо должна возвратить вдвойне.

Платежная функция задатка проявляется в том, что он выдается в счет платежей по договору за выполненные работы, оказанные услуги и т.д. Задаток выдается стороной, с которой причитаются платежи по договору, — заказчиком, нанимателем, покупателем и т.д. Следователь­но, при последующем исполнении договора и расчете между сторонами лицо, выдавшее задаток, вправе удержать его сумму из причитающихся с него платежей. Задаток, однако, отличается от обычных платежей по договору тем, что уплачивается кредитору вперед, т.е. вносится еще до наступления для должника обязанности платежа. Эта черта задатка выражена в его названии и роднит его с авансом. Однако аванс в отли­чие от задатка не выполняет обеспечительной функции. Сторона, вы­давшая аванс, вправе требовать его возвращения во всех случаях неис­полнения или ненадлежащего исполнения договора, за исключением тех случаев, когда по закону или условиям договора другая сторона сохраняет право на вознаграждение или возмещение убытков, несмот-

1 К примеру, заказчик по договору подряда вправе отказаться от исполнения дого­вора, гели ему во время выполнения работы станет очевидным, что она не может быть выполнена подрядчиком надлежащим образом, или если подрядчик выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку явно невозможно (п. 2, 3 ст. 715 ГК). И напротив, подрядчик вправе отказаться от договора, если заказчик не примет мер для устранения обстоятельств, грозящих годности или прочности результатов выполняемой подрядчиком работы (и. 3 ст. 716 ГК).

438

ря на неисполнение или ненадлежащее исполнение договора (к приме­ру, согласно ст. 717 ГК заказчик в случае отказа от исполнения договора подряда обязан оплатить работы и возместить убытки).

Удостоверительная функция задатка. Согласно п. 1 ст. 380 ГК зада­ток выдается в «доказательство заключения договора» и, следователь­но, удостоверяет заключение того договора, в счет платежей по которо­му он выдается. Указанная функция существенна для устных догово­ров, которые должны считаться заключенными ввиду передачи задат­ка, даже если бы отсутствовали другие доказательства заключения до­говора. Удостоверительная функция задатка проявляет себя и в дого­ворах, требующих письменного оформления, ибо поскольку имеется письменное удостоверение выдачи задатка, нельзя отрицать заключе­ния основного договора, пусть и не облеченного в письменную форму. Из этого следует, что если выдача и получение задатка не оспариваются сторонами, либо, хотя и оспариваются, но подтверждены соответству­ющими доказательствами основной договор между этими сторонами должен считаться заключенным (разумеется, когда соблюдены усло­вия, при которых договор считается заключенным).

Поскольку выданная вперед денежная сумма является задатком лишь в том случае, если установлено, что она дана в обеспечение испол­нения договора, то при отсутствии этого признака уплаченную сумму следует считать авансом. Аналогичное правило действует и в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком (п. 3 ст. 380 ГК).

Дополнительная литература

Брагинский М.И. Залог и закон о залоге. ХиП. 1993. № 1, 2; Гриша-ев С.П. Практика применения залогового законодательства в России и за рубежом. М., 1992; Ефимова Л.Г. Банковская гарантия: понятие и практическая применимость. ХиП. 1996. № 3; Иоффе О.С. Обязатель­ственное право. М., 1975. Разд. 2. гл. 3; Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950. Гл. 5; Певзнер А.Г. О залоге. ЭиЖ. 1992. № 27.