§ 33. Задаток

Часть 1 ст. 143 ГК определяет задаток следующим образом:

«Задатком признается денежная сумма или иная имущественная ценность, выданная в счет причитающихся по договору платежей одним контрагентом другому для удостоверения договора и обес­печения его исполнения».

«Задаток» по своему этимологическому значению есть «за­ранее данное», «данное вперед». Его обеспечительная функция состоит в том, что уже при заключении договора, когда еще не назрела обязанность каких-либо платежей, вперед уплачивается в счет причитающихся по договору платежей и в их обеспечение некоторая денежная сумма (закон допускает также задаток в виде иной имущественной ценности, но практическое значение имеет только денежный задаток).

Если договор окажется неисполненным, причем ответственной за неисполнение договора стороной будет та сторона, которая дала задаток, она его теряет. Обеспечение обязательства заклю­чается в том, что некоторая хотя бы и небольшая часть причитаю­щихся данной стороне платежей уплачивается заранее и, следова­тельно, в этой части для кредитора обеспечено реальное получе­ние. Положение сторон принципиально уравнивается: если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, она его теряет; если за неисполнение договора ответственна сто­

рона, получившая задаток! она обязана возвратить задаток в двой­ном размере (ч. 2 ст. 143 ГК) '. Но в отношении реальности полу­чения положение сторон очень различается: когда подвергается этому воздействию сторона, давшая задаток, положение другой стороны в этой части вполне гарантировано, ибо сумма, которую теряет ответственная за неисполнение сторона, уже находится у той стороны, в пользу которой утрачивается задаток; напротив, если ответственна за неисполнение обязательства сторона, полу­чившая задаток, то ее обязанность вернуть полученную сумму и приплатить еще от себя такую же сумму ничем не обеспечена, так что неизвестно, получит ли фактически другая сторона эти суммы или нет.

Помимо этих штрафных последствий, на сторону, ответствен­ную за неисполнение договора, возлагается еще обязанность воз­местить убытки другой стороне, с зачетом задатка, если иное не установлено договором. Это последствие вытекает из основного назначения задатка — служить средством обеспечения обяза­тельства, но не умаления его. Если сторона, ответственная за не­исполнение обязательства, по поводу которого никаких средств обеспечения не установлено, обязана возместить убытки Другой стороне, то не может отпасть такая обязанность и в том случае, если неисполненное обязательство было обеспечено задатком, ибо цель обеспечения — создать для кредитора некоторые допол­нительные возможности, укрепить его положение, а никак не ослаблять. В практике задаток встречается очень редко.

Задаток не следует смешивать с авансом. Авансом при­знается сумма, уплачиваемая наперед одной стороной другой, но не с целью обеспечения обязательства, а просто в счет причитаю­щихся платежей.

Платеж аванса (как и выдача задатка) по договору, в кото­ром сторонами являются социалистические организации, запре­щается (СЗ СССР 1930 г. № 8, ст. 98). Эта норма вытекает не­посредственно из принципа, заложенного в кредитную реформу, проведенную в 1930 году: поскольку непосредственное кредито­вание одной организацией другой (так называемое коммерческое кредитование) со времени кредитной реформы запрещено и уста­новлено, что социалистические организации могут кредитоваться только через банк (в плановом порядке), естественно, всякого рода задатки и авансы между социалистическими организациями оказались недопустимыми. Однако из этого правила (в отношении авансов) допускаются некоторые исключения. Наиболее суще­ственное значение имеет разрешение давать при заключении

' Гражданская коллегия Верховного суда РСФСР признала, что если обязательство не исполнено только частично, задаток не теряется («Судеб­ная практика», 1927, № 18. стр. 4).

16 Зак. 1779. Общее учение об обязательстве-

договора подряда на капитальное строительство аванс в размере | 15% суммы договора. Этой нормой имеется в виду дать строи- ^ тельным подрядным организациям возможность получать от | своих заказчиков необходимые оборотные средства: иначе полу- | чилось бы кредитование со стороны строительной организации, | которой пришлось бы затрачивать на строительство свои сред- i ства, а покрытие этих затрат было бы возможно лишь через неко-. :

торое время.

В области внешней торговли встречаются авансы в форме за­датка.

Часть 1 ст. 143 ГК говорит об обеспечительной функции за­датка, а также упоминает о задатке как доказательстве («для удостоверения договора»). На практике, если стороны догово­рились о задатке, то договора нет, пока задаток не уплачен. Эта функция задатка как доказательства заключения договора в не­которых категориях договоров выступает достаточно отчетливо (например, в договорах найма дач, где стороны всегда договари­ваются и о задатке, причем договор рассматривается, как связы­вающий стороны лишь после того, как дан задаток).

Закон (ч. 3 ст. 143 ГК) допускает, что в договор может быть включено такое условие, что лишением права на данную в каче­стве задатка сумму и исчерпываются все последствия неисполне­ния договора. Такое условие носит название «отступного», ибо , в этом случае сторона получает право отступиться от заключен- ;

ного уже договора, уплатив другой стороне определенную денеж­ную сумму. Отступное не есть средство обеспечения и, следова­тельно, укрепления обязательства; это, наоборот, есть средство ослабления обязательства. Поэтому если в момент издания Гра­жданского кодекса «отступное» и могло иметь какое-либо значе­ние, то в настоящее время оно не соответствует основам социали­стического общества. Во всяком случае, следует признать, что в договор, в котором хотя бы одной из сторон является социали­стическая организация, включение условия об отступном не должно допускаться. В арбитражной практике встречались случаи уплаты «отступного» еще в другом смысле; например, уплата одной организацией другой отступного за передаваемое помеще­ние; арбитраж всегда признавал и такое «отступное» незакон­ным '.