5. ДОКАПИТАЛИСТИЧЕСКИЕ СИСТЕМЫ ОБЫЧНОГО ПРАВА

Последние крупные правовые системы, а именно докапиталистические системы обычного права, не образуют единой группы. Эти системы во многом отличаются одна от другой, крайне разнообразны как в исторической ретроспективе, так и в настоящее время. Схематически можно разделить их на индуистское право, правовые системы Дальнего Востока и африканские правовые системы.

— Индуистское право — это право сообществ, связанных с индуизмом. Оно образует комплекс традиций и обычаев, порожденных постулатами индуистской философии, зафиксированными в сборниках и трактатах, именуемых "сутрами". Элементом этой философии является "дхарма" — свод различных правовых норм, густо перемешанных с религиозными нормами и обычаями. Индуистские обычаи, ориентированные преимущественно на обязанности индивидов — членов коллектива, очень разнообразны и затрагивают нередко ту или иную конкретную касту или под-касту. Соблюдение обычаев есть условие включения индивидов в различные социальные группы, играющие большую роль в обществе подобного типа.

Традиционное индуистское право основано, таким образом, на первоочередном значении дхармы и обычаев при вспомогательной — не более того — функции законодательства и судебной практики.

— Правовые системы Дальнего Востока характеризуются, прежде всего, их второстепенным значением в нормотворчестве и слабой ролью в общественной организации. В большинстве дальневосточных обществ установление общественного порядка связано главным образом с различными методами социального контроля, применение и закрепление которых облегчается работой по воспитанию и убеждению. В обществах, долгое время остававшихся феодальными и авторитарными, западные понятия рационализма, индивидуализма, критики и даже распределительной справедливости и человеческого достоинства находят слабый отклик и являются малоэффективными. Жесткие абстрактные юридические построения, строгий порядок вынесения санкций чужды членам таких обществ. При этом в них существует целая система — иногда достигающая высокого совершенства — правил поведения неюридического характера, основанная на социальных соглашениях, обычаях, правилах вежливости, морали, чести, общественной гармонии. Такое чисто социальное регулирование, опирающееся на наличие традиционных связей типа "опека-подчинение" между высшим и низшим, нередко носит принудительный характер в большей степени, чем юридические нормы правовых систем Запада. Таким образом, во многих дальневосточных обществах право играет незначительную роль при ограниченных функциях законодательства, слабой или просто посреднической роли судебной практики, при почти отсутствующей доктрине. Даже в странах, подвергшихся мощному западному влиянию, как, например, Япония, где существует большое количество законов и даже кодексов законов, являющихся порождением романо-германской системы права, сохраняется ощутимое воздействие традиционного права, вследствие чего японцу, например, довольно сложно защищать свои личные интересы путем обращения в суд. Во Франции возбудить дело против своего соседа неизмеримо легче, чем в Японии.

— Африканские системы права на протяжении веков были, по преимуществу, системами обычного права, не выходившими за пределы круга вопросов организации племени или деревни, определения личного и семейного статусов, поддержания экономических отношений в рамках небольших сельских обществ. В XIX веке колонизация внедрила европейские системы права во все типы отношений, нерегулируемых обычаями: речь идет о континентальных правовых системах Франции, Бельгии, Испании, Португалии, а также о системе общего права применительно к британским колониям. Со времени обретения африканскими государствами независимости в середине XX века их национальными руководителями предпринимались усилия по сближению древних традиций, выраженных в обычаях, с современными принципами, необходимыми странам, находящимся на пути экономического и политического развития. Это очень сложная работа, поскольку многие принципы обычного права находятся в явном противоречии с принципами современных юридических систем. Подорванные религиозным воздействием христианства и ислама, значительно ослабленные в колониальный период в результате влияния западной философии, африканские системы обычного права подвергаются сейчас совместному давлению со стороны политики, экономики, национализма, рационализма и модернизма. Раньше или позже это сражение закончится, и исход его вряд ли может вызывать сомнения.