5.3.   Кваліфікація співучасті з урахуванням її форми

Співвідношення фор-        Відомо, що злочин, вчинений у

ми співучасті та ви- співучасті, може й повинен бути

ду співучасника  розглянутий з двох сторін — щодо

характеру діяльності кожного із

співучасників та стосовно того, що становить діяльність всіх співучасників, взятих у сукупності1. Якщо вид спів­учасника виділяється з врахуванням виконуваної ним ролі, то форма співучасті характеризує ступінь згуртованості співучасників, те, наскільки узгодженими були їх дії, на­скільки стійким виявилося їх об'єднання. Врахування при кваліфікації виду співучасника передбачає визначення його індивідуальної ролі у спільному злочині. Врахувати ж фор­му співучасті при кваліфікації означає дати оцінку діям всіх співучасників, визначити міру їх згуртованості.

Важко погодитися з думкою про те, що «форма співучасті характеризує об'єктивну сторону злочину, його зовнішній прояв; вид співучасті — суб'єктивну сторону злочину, харак­теристику конкретної форми, яка не тільки дає можливість виділити різновид однієї і тієї самої форми, а й впливає на ступінь зорганізованості співучасників»2. Адже кожна пе­редбачена законом форма співучасті характеризується не лише своїм зовнішнім виразом, а й відповідними суб'єктив­ними ознаками, які відображають те, що відбувається у свідо­мості та волі осіб, які вчиняють посягання при відповідній формі співучасті; окремі види співучасті відрізняються, на­самперед, за об'єктивною стороною — характером діянь, які вчиняє у ході посягання співучасник певного виду. Тому співвідношення понять «форма співучасті» та «вид співучас­ника» не можна характеризувати категоріями, які стосують­ся окремих елементів складу злочину.

Чим тісніша взаємодія між співучасниками — тобто, чим вища форма співучасті — тим менше значення має

1              Гузун В. У. Формы соучастия в преступлении. — С. 8.

2              Жаровська Г. П. Співучасть у злочині за кримінальним правом

України: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. — К., 2004. — С. 8.

 

256          Глава 5

характер дій кожного із учасників спільного злочину для оцінки суспільної небезпеки його посягання. Переважаю­че значення набуває сам факт належності до певного типу об'єднання злочинців, яке вчиняє злочин. В ряді випадків закон передбачає відповідальність за дії осіб, які об'єдна­лися для вчинення злочину, у інших — за саме об'єднан­ня для дії. Тобто, злочином визнається або відповідна по­ведінка осіб, які діють у співучасті, або ж вже саме утво­рення злочинного об'єднання, навіть якщо його учасники не вчинили конкретних посягань.

При кваліфікації злочинів, вчинених при наявності певних форм співучасті, менше значення надається харак­теру поведінки конкретного учасника злочину, а більше — самому факту належності до злочинного угруповання. Допускається відступ від принципу персональної відпові­дальності, оскільки співучаснику інкримінується не лише результат його особистих дій, а й спільних, інколи — дій, яких він сам не виконував.

Класифікація форм            Очевидно, що суспільна небезпе-

співучасті             ка «одноразової» співучасті — коли

співучасники об'єдналися для вчи­нення одного злочину чи, навіть, заздалегідь домовилися про спільне його вчинення, істотно відрізняється від організованих форм співучасті, при яких учасники утво­рюють більпі чи менш стійкі групи для неодноразового вчинення злочинів чи постійно займаються злочинною діяльністю. Стійкість, організованість співучасників є не лише підставою для призначення їм більш суворого пока­рання у межах санкції статті Особливої частини, а й по­винна враховуватися при кваліфікації посягання. Особі мають інкримінуватися не лише наслідки її власних дій, а й наслідки спільного посягання, наслідки діяльності інших учасників стійкої злочинної групи. Причому це має стосуватися як випадків організованої співучасті, перед­бачених статтями Особливої частини (такими є вчинення злочину організованою групою та злочинною організа­цією), так і такої співучасті, яка спеціально не виділена в статтях про відповідальність за окремі злочини.

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті              257

Оскільки законодавець сам виділяє форми співучасті, то це має відображатися у формулі кваліфікації шляхом поси­лання на відповідну частину ст. 28 КК у тих випадках, коли ця обставина не врахована статтею Особливої частини КК.

Кримінальний закон вказує на форми співучасті як у Загальній, так і в Особливій частині КК. При цьому термін «форми співучасті» не використовується. У ст. 28 КК ви­кладені поняття вчинення злочину «групою осіб», «за по­передньою змовою групою осіб», «організованою групою», «злочинною організацією». В статтях Особливої частини передбачено вчинення посягань у вказаних формах як оз­наки основного, кваліфікованого чи особливо кваліфіко­ваного видів ряду злочинів.

Тобто, поряд з інститутом співучасті, який регламен­товано Загальною частиною КК (його звичайно іменують співучастю у власному або вузькому розумінні слова), співучасть передбачається і в Особливій частині кримі­нального законодавства. Таку співучасть у літературі прийнято називати співучастю особливого роду.

Можливі й ситуації, коли злочин вчиняють дві чи більше особи, кожна з яких повністю виконує його об'єктивну сто­рону. Тобто у злочині є декілька виконавців, дії кожного з яких повністю охоплюються статтею Особливої частини КК, причому наявність кількох учасників злочину не передба­чена диспозицією відповідної статті КК. Такі випадки у те­орії прийнято іменувати простою чи елементарною спів­участю, або ж співвинністю. Інколи їх називають співви-конавством, хоча, як видається, така назва є невдалою. Співвиконавець (як автор цієї праці спробував обгрунтува­ти вище) — це особа, яка виконала частину об'єктивної сто­рони злочину. Тому наявність декількох виконавців і співвиконавство — не тотожні явища.

Привертає увагу те, що інститут співучасті, регламен­тований ст. 27 КК, зорієнтований на виділення ролі конк­ретної особи у вчиненні злочину. Центральне місце у цій статті займає описання видів співучасників. В статтях Особливої частини акцент зроблений на вказівці на діяльність всіх співучасників, безвідносно до індивідуаль­ної ролі кожного з них. У відповідних нормах мова йде про

17 — 6-529

 

258          Глава 5

«колективне» вчинення злочину. У Законі йдеться, на­приклад, про вчинення вимагання за попередньою змовою групою осіб (ч. 2 ст. 189 КК) або організованою групою (ч. 4 ст. 189 КК), а не про вчинення цього ж злочину в складі групи осіб, яка діє за попередньою змовою чи у складі організованої групи. Тому при наявності співучасті особ­ливого роду вид співучасника відповідно до ст. 27 КК не визначається, всі учасники спільного злочину визнають­ся його виконавцями. При цьому можливо, що у злочині, вчинюваному, припустімо за попередньою змовою групою осіб, бере участь пособник цього злочину, який не є учас­ником групи і відповідальність котрого визначається з вра­хуванням положень, передбачених і ст. 27 КК, і статтею Особливої частини про співучасть особливого роду.

Викладені вище положення, як видається, мають важ­ливе значення і для класифікації форм співучасті, і для визначення співвідношення форм співучасті та видів співучасників.

У кримінально-правовій літературі питанням класи­фікації форм співучасті приділяється значна увага. Однак залишається в силі висновок, зроблений ще у 1971 р. П. Ф. Тельновим, що єдиних критеріїв класифікації форм співучасті не вироблено, не склалося загальновизнаного переліку цих форм1. Пропонується, принаймні, сім таких класифікацій, в рамках яких автори по-різному групують по суті одні й ті форми співучасті. Не вдаючись у деталь­ний аналіз висловлених у теорії думок2, скажемо, що будь-яка класифікація повинна бути не лише теоретично без­доганною, а й мати практичне значення. З врахуванням цілей кримінально-правової кваліфікації таке значення має виділення форм співучасті з врахуванням того, як вони виражені у нормах кримінального закону, яке кваліфіку­юче значення надає їм сам КК.

1              Тельное П. Формы соучастия и квалификация преступлений. —

С. 21.

2              Детальний виклад позицій, висловлених у літературі з приводу

класифікації форм співучасті, надає Ф. Г. Бурчак (див.: Бурчак Ф. Г.

Учение о соучастии по советскому уголовному праву. — С. 60—64). За

три десятиліття, що пройшли з того часу, нічого принципово нового з

цього приводу в кримінально-правовій літературі не висловлено.

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті              259

Тому, вважаємо, доцільно враховувати форми співу­часті:

за ступенем згуртованості співучасників, виділя­

ючи при цьому неорганізовану (групу осіб; групу, яка діє

за попередньою змовою) і організовану співучасть (орга­

нізовану групу, злочинну організацію);

за формою вираження у КК, де слід виділити спів­

участь, яка регламентована Загальною частиною, та спів­

участь, передбачену статтями Особливої частини КК.

Співучасть, як інститут Загальної частини, має місце тоді, коли закон передбачає встановлення ролі кожного співучасника у вчиненні злочину і відображення цього при кваліфікації. Кваліфікуючи таку співучасть, слід посила­тися на відповідні частини ст. 27 КК, що передбачають окремі види співучасників. Вона включає в себе те, що називають простою чи елементарною співучастю, та співу­часть у вузькому розумінні слова.

Співучасть особливого роду має місце за умови, що вчи­нення злочину спільними погодженими діями декількох осіб передбачено статтею Особливої частини. При кваліфі­кації такої співучасті немає потреби посилатися на статті Загальної частини КК, оскільки діяльність співучасників повністю охоплюється статтею Особливої частини і роль кожного учасника злочину «применшується» фактом спільності вчинення посягання. Тому не можна визнати універсальним положення про те, що, кваліфікуючи діян­ня співучасників, необхідно вказати, про яку співучасть йдеться1. При кваліфікації співучасті особливого роду вид співучасника не визначається в тих випадках, коли злочин вчиняється учасником відповідної групи. Сама вказівка в статті Особливої частини на вчинення злочину декількома особами означає, що вони прирівнюються до виконавців злочину незалежно від характеру виконуваних ролей, вис­тупають в ролі «колективного» виконавця2.

1              Блум М. И. Некоторые вопросы квалификации действий соучаст­

ников. — С. 24.

2              Галиакбаров Р. Р. Квалификация групповых преступлений. — М.:

Юрид. лит., 1980. — С. 12.

 

260          Глава 5

У свою чергу, в співучасті особливого роду слід виділи­ти її форми, названі в окремих нормах Особливої частини і з якими пов'язується різний ступінь згуртованості учас­ників спільного злочину. Очевидно, що існує ієрархія форм співучасті. Ступінь згуртованості дій співучасників підви­щується у такому порядку:

Група група за попередньою змовою

організована група злочинна організація

При цьому, як підкреслюється у юридичній літературі, діє принцип «матрьошки», а саме: менш небезпечна фор­ма співучасті своїми основними ознаками входить до більшої за ступенем небезпечності форми співучасті1.

У цілому ж класифікація форм співучасті показана на схемі 16.

Вчинення злочину             В Особливій частині КК вчинен-

групою осіб як озна-    ня злочину групою осіб передбаче-

ка злочину            не у 12 статтях. При цьому в пере-

важній більшості випадків вчинен­ня злочину групою осіб виступає як кваліфікуюча чи особливо кваліфікуюча ознака злочину (статті 121, 126, 152, 153, 296, 316, 402, 404—406, 408 КК). В одному ви­падку — ст. 293 КК «Групове порушення громадського порядку» — вчинення злочину в складі групи (чи, як ще говорять — груповий характер злочину) є ознакою основ­ного складу. Однак злочин може бути вчинено групою осіб

1 Баулін Ю. В. Проблеми кваліфікації злочинів, вчинених злочин­ною організацією / Проблеми відповідальності за злочини проти гро­мадської безпеки за новим Кримінальним кодексом України. — Мате­ріали міжнарод. наук.-практ. семінару 1—2 жовтня 2002 р., м. Харків. — Харків: Східно-регіональний центр гуманітарно-освітніх ініціатив, 2003. — С 165.

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті

 

261

 

Форми співучасті

За способом

вираження у

КК

 

Співучасть як

інститут Загальної

частини

 

Співучасть особливого роду

 

 

 

Співучасть

 

 

 

Група

 

 

 

Співучасть з

розподілом

ролей

 

Група за

попередньою

змовою

Організована група

 

Злочинна організація

 

 

 

Схема 16. Класифікація форм співучасті

 

і у випадках, коли це спеціально не передбачене статтею Особливої частини.

Тому в зв'язку з кваліфікацією злочину, вчиненого гру­пою осіб, потрібно розрізняти:

випадки, коли така ознака передбачена статтею Особ­

ливої частини, та коли ця ознака не міститься у диспозиції

статті КК. Тобто, вчинення злочину групою осіб може бути

конституюючою ознакою злочину, а може виступати і його

фактичною ознакою;

вчинення посягання членом (учасником) такої гру­

пи та іншою особою, яка бере у ньому участь;

вчинення закінченого злочину групою осіб та попе­

редню злочинну діяльність, спрямовану на виникнення

групи.

 

262          Глава 5

Поняття вчинення              Для того, щоб розглядати питання

злочину групою осіб    кваліфікації з врахуванням зазначе­них положень, слід уточнити поняття

групи осіб, як однієї з форм співучасті. Таке поняття сформу­льоване у ч. 1 ст. 28 КК, де вказуються наступні ознаки:

кількісна — група включає два або більше учасники;

роль кожного з учасників групи у вчиненні злочину —

вони виступають як виконавці злочину;

ступінь згуртованості учасників групи, яка харак­

теризується відсутністю попередньої змови між ними.

Конкретизуючи наведені ознаки, можна вказати на наступне.

Щодо першої (кількісної ознаки групи) — у теорії кри­мінального права і на практиці не виникає сумнівів: гру­па має місце тоді, коли у вчиненні злочину бере участь два або більше учасники. Таким чином, злочин не може бути кваліфікований, як вчинений групою осіб, коли він вико­нується лише однією особою з використанням технічних засобів, тварин, сил природи тощо. Тільки дві або більше особи можуть вчинити злочин групою.

Що ж до розуміння того, яким вимогам повинні відпові­дати учасники групи, у літературі та правозастосовній прак­тиці єдності не досягнуто. Загальне правило нині ніким не оспорюється. Оскільки мова йде про вчинення злочину гру­пою осіб, тобто про посягання декількох суб'єктів, то на­явність групи визнається тоді, коли у ній беруть участь дві чи більше особи, наділені ознаками суб'єкта злочину і які підлягають кримінальній відповідальності.

Разом з тим раніше це правило ставилося під сумнів щодо окремих видів злочинів, пов'язаних із заподіянням шкоди особі як у правозастосовній практиці1, так і кримі-

1 Пленум Верховного Суду України свого часу роз'яснював наприк­лад, що «дії учасника групового зґвалтування підлягають кваліфікації за ч. З ст. 117 КК і у тому разі, коли інші учасники злочину через неосудність, недосягнення віку, з якого настає кримінальна відповідальність, або з інших передбачених законом підстав не були притягнуті до кримінальної відповідальності» — ч. 2 п. 14 постанови від 27 березня 1992 р. (з наступ­ними змінами) «Про судову практику в справах про зґвалтування». Рані­ше вищі судові органи РРФСР та СРСР давали аналогічні роз 'яснення щодо кваліфікації не лише зґвалтування, а й грабежу і розбою.

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті              263

нально-правовій теорії1. Тобто, визнавалася можливість кваліфікації злочину, як вчиненого групою осіб, і тоді, коли лише одна особа підлягає кримінальній відповідаль­ності. Слід підкреслити, що закріплене у ст. 26 КК 2001 р. поняття співучасті виключає таке трактування кількісної ознаки групи.

Таким чином, якщо у вчиненні злочину бере участь лише одна особа, яка підлягає кримінальній відповідаль­ності, то її дії, що полягають у застосуванні для виконан­ня об'єктивної сторони злочину малолітніх чи неосудних, повинні кваліфікуватися як вчинення злочину без ознак групи2. З цього приводу І. Звєчаровський доречно вказу­вав, що не можна ставити знак рівності між фактичним вчиненням злочину кількома особами і його юридичною оцінкою3.

Лише кількісної ознаки (участь у злочині двох або більше осіб, які підлягають кримінальній відповідаль­ності) недостатньо для кваліфікації посягання, як вчине­ного групою осіб. Для цього необхідно встановити й відпо­відний характер дій, які вчиняють учасники групи. Залеж­но від характеру дій, виконуваних у ході вчинення

1              Таку позицію підтримує ряд криміналістів (див.: Сабиров Р. Д. Об­

щие вопросы квалификации насильственных групповых преступлений. —

С. 86—87). По суті таку ж думку висловлює Р. Р. Галіакбаров, конст­

руюючи поняття групового способу виконання діяння, який, на його

думку, характеризує лише об'єктивну сторону посягання. Використан­

ня фізичних зусиль особи, яка не підлягає кримінальній відповідаль­

ності, цей вчений вважає проявом групового способу вчинення злочи­

ну, який може мати місце і при відсутності співучасті (Галиакбаров Р. Р.

Групповое преступление. — Свердловск, 1973. — С. 118—119; Галиак­

баров Р. Р. Борьба с групповыми преступлениями. Вопросы квалифи­

кации. — С. 124—125).

2              Наведена позиція і раніше обстоювалася у літературі (див., напр.:

Гузун В. У. Формы соучастия в преступлении. — С. 15; Ушаков А. В.

Основания и пределы ответственности соучастников преступления по

советскому уголовному праву: Автореф. дис, ... канд. юрид. наук. — М.,

1971. — С. 12; Тельное П. Ф. Ответственность за соучастие в преступле­

нии. — С. 25; Блум М. И. Некоторые вопросы квалификации действий

соучастников. — С. 29—32).

3              Звечаровский И. Новый УК: проблемы применения // Законность. —

1999. — №1. — С. 11.

 

264          Глава 5

злочину, розрізняється діяльність учасників групи і осіб, які є співучасниками групового злочину — організатора­ми, підбурювачами, пособниками.

Для учасників групи характерною є, насамперед, уз­годженість дій. Пленум Верховного Суду України у п. 13 постанови від 27 березня 1992 р. (з наступними змінами) «Про судову практику в справах про зґвалтування та інші статеві злочини» підкреслював, що кваліфікація зґвал­тування, вчиненого групою осіб, може мати місце у разі, коли група осіб діяла погоджено з метою вчинення на­сильницького статевого акту з потерпілою; якщо винні діяли погоджено стосовно декількох потерпілих, хоча кожний з них мав на меті і зґвалтував одну потерпілу, дії кожного підлягають кваліфікації як зґвалтування, вчи­нене групою осіб. Отже, простий збіг у часі і місці дій де­кількох осіб не дає підстав кваліфікувати посягання, як вчинене групою осіб, група не є механічним злочинним утворенням1. Така узгодженість передбачає спрямо­ваність посягання щодо одного і того ж потерпілого чи потерпілих, взаємну допомогу, використання однотип­них способів вчинення злочину тощо. Тому не можна виз­нати наявність злочину, вчиненого групою осіб, у тако­му, наприклад, випадку.

Г., сидячи на лаві у парку, звернув увагу на шум. Підійшовши, він побачив, як В. ґвалтує жінку, затуляє їй рот шарфом. Дочекав­шись, поки В. пішов з місця вчинення злочину, Г. підійшов до по­терпілої, яка знаходилася без свідомості, і також зґвалтував її.

Узгодженість дій учасників групи може виникнути як на підставі попередньої змови, так і без неї. Стосовно зґвал­тування Верховний Суд України підкреслив у названій постанові, що для визнання зґвалтування вчиненим гру­пою осіб не вимагається попередньої змови між учасника­ми злочину.

1 Ушаков А. В. Понятие и квалификация группового преступления // Сов. гос. и право. — 1976. — № 2. — С. 61.

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті              265

Група може утворитися в силу того, що попередня по­ведінка учасників давала підстави розраховувати на взаєм­не сприяння у вчиненні злочину, а може виникнути і у процесі виконання посягання.

Так, між військовослужбовцями строкової служби рядовими М. та Н. виникла бійка у зв'язку з відмовою останнього виконати незаконну вимогу: почистити чоботи «старослужбовцю». До бійки на стороні М. приєдналися ще двоє солдатів — В. та О. Сумісними зусиллями вони заподіяли Н. середньої тяжкості тілесні ушкод­ження. Всі троє — М., В. та О. обґрунтовано були засуджені за порушення статутних правил поведінки між військовослужбов­цями за відсутності відносин підлеглості, вчинене групою осіб.

Обов'язковою ознакою групи є також те, що кожен з її учасників бере участь у виконанні об'єктивної сторони злочину, тобто діє як виконавець або співвиконавець зло­чину. Відповідне положення закріплене у ч. 1 ст. 28 КК. Таку позицію послідовно займає судова практика. Статті, які передбачають відповідальність за злочини, вчинені групою осіб, безпосередньо інкримінують лише тим, хто повністю або частково виконує дії, описані у диспозиції статті Особливої частини — виступає як виконавець чи співвиконавець злочину. Так, в одній з постанов Пленуму Верховного Суду України зазначено, що виконавцями у груповому злочині визнаються лише ті особи, які діяли сумісно з умислом на вчинення вбивства і безпосередньо брали участь у самому процесі позбавлення життя потер­пілого1. Дії осіб, які виконували в груповому злочині організаторські, підбурювальні або пособницькі функції, кваліфікуються за відповідною частиною ст. 27 КК та стат­тею Особливої частини, що передбачає злочин, вчинений групою осіб.

Виходячи з наведеного розуміння групи осіб, можна сформулювати правила кваліфікації відповідних зло­чинів.

1 Убийства, изнасилования и другие преступления против личнос­ти / Сборник судебных решений по уголовным делам. — К.: Знання, 1993. — С. 74.

 

266

 

Глава 5

 

Діяння учасників групи — осіб, які діють погоджено, виконують об'єктивну сторону злочину, кваліфікують­ся безпосередньо за статтею Особливої частини, що пе­редбачає вчинення злочину групою осіб.

Посягання організаторів, підбурювачів та пособників злочину, вчиненого групою осіб — не учасників такої гру­пи — кваліфікуються з посиланням на відповідну части­ну cm. 27 КК та статтю Особливої частини, яка перед­бачає злочин, вчинений групою осіб.

Якщо групою виконується злочин, у диспозиції статті про який не передбачене вчинення злочину групою осіб, то скоєне кваліфікується з посиланням на відповідну части­ну cm. 27 та ч. 1 cm. 28 КК. При цьому діяння учасників групи — виконавців або співвиконавців кваліфікуються з посиланням на ч. 2 cm. 27КК, діяння інших співучасників — з посиланням на ч. З, ч. 4 або ч. 5 cm. 27 КК.

 

 

 

 

 

 

Кваліфікація злочину,

 

 

 

 

 

 

 

 

вчиненого групою осіб

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Ця ознака передбачена

 

Ця ознака не

 

таттею Особливої

 

 

 

передбачена статте]

 

 

 

 

 

 

 

 

частини

 

 

 

 

 

 

 

Особливої частини

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Діяння

 

 

 

Діяння

 

 

 

Діяння

 

 

 

учасника

 

 

особи,яка не

 

 

учасника

 

 

групи

 

 

є учасником

 

 

групи

 

 

 

 

 

 

 

групи

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Кваліфікація за

 

 

Кваліфікація з

 

 

Кваліфікація з

 

 

статтею

 

 

посиланням на

 

 

посиланням на

 

 

Особливої

 

 

ч. 1 ст. 28, чч. 3,

 

 

ч. 1 ст. 27 КК

 

 

частини про

 

 

4, 5 ст. 27 КК

 

 

 

 

 

злочин, вчинений

 

 

 

 

 

 

 

 

групою осіб

 

 

 

 

 

 

 

Схема 17. Кваліфікація злочину, вчиненого групою осіб

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті

 

267

 

 

Кваліфікація зло­чину, вчиненого за попередньою змо­вою групою осіб

Вчинення злочину за поперед­ньою змовою групою осіб у чинному кримінальному законодавстві роз­глядається як кваліфікуюча ознака відповідних злочинів. Вона передба­чена у декількох десятках статей Особливої частини КК1. Чи не найбільш поширеними з таких злочинів є крадіж­ка, вчинена за попередньою змовою групою осіб. Разом з тим вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб можливе і щодо посягань, у диспозиції статті про який така ознака спеціально не передбачена (наприклад, при неза­конному проведенні аборту).

Поняття вчинення злочину за попередньою змовою гру­пою осіб викладене у ч. 2 ст. 28 КК. Для його з'ясування доцільно порівняти ознаки цієї форми співучасті з озна­ками розглянутої вище її форми:

 

Характерна ознака

Зміст ознак, притаманних для форми співучасті

 

Група осіб

За попередньою змовою групи осіб

Кількість учасників

Два або більше

Роль учасників

Участь декількох виконавців

Спільне вчинення злочину

Момент виникнення співучасті даної форми

Без попередньої змови

Заздалегідь, тобто до початку злочину, домовилися про спільне його вчинення

1 За підрахунками Д. П. Альошина, така ознака притаманна для 61 складу злочинів. В 32 складах злочинів вона є кваліфікуючою, а в 3 — особливо кваліфікуючою ознакою; при конструюванні 24 складів зло­чину законодавець поєднав її з такою формою співучасті, як вчинення злочину організованою групою; у двох складах злочину вчиненню зло­чину за попередньою змовою групою осіб надається таке ж значення, як і вчиненню його організованою групою (ч. 2 ст. 359 КК) або ж у складі транснаціональної організації (ч. 5 ст. 143 КК). Див: Альошин Д. П. Кримінальна відповідальність за розкрадання, вчинені у співучасті: Дис. ... канд. юрид. наук. — Харків, 2002. — С. 85.

 

268          Глава 5

Кількісна ознака — вчинення декількома особами (дво­ма і більше) — така ж, як і у групі, що діє без попередньої змови. Водночас, характер дій учасників описаний дещо по-іншому. Привертає увагу те, що на відміну від простої групи для цього виду групи притаманне:

спільне вчинення злочину (а не участь у скоєнні зло­

чину);

відсутність вказівки на те, що учасники є виконав­

цями;

наявність змови про спільне вчинення злочину за­

здалегідь, тобто до початку злочину.

Наявність попередньої змови трансформує зміст понят­тя такої групи порівняно з простою групою (яка діє без по­передньої змови). Вирішальним є те, що змова нівелює роль окремого учасника — кожний з тих, хто діє відповідно до змови, в інтересах групи, виконуючи певні функції в спільному посяганні, прирівнюється до виконавця, навіть і тоді, коли особисто не виконує об'єктивну сторону злочи­ну. Інакше кажучи, в групі, яка вчиняє злочин за поперед­ньою змовою, кожний її учасник відповідає як виконавець, незалежно від характеру виконуваної у спільному злочині ролі. Однак при цьому потрібно, щоб учасник групи, діючи відповідно до змови, принаймні, перебував на місці вчинен­ня злочину, надавав сприяння іншим членам групи.

І., П. та С. домовилися разом вчинити квартирну крадіжку. Обумовивши ролі кожного у посяганні, І. та П. підійшли до бу­динку потерпілого. Після цього І. зламав вікно, відчинив його, допоміг П. залізти у кімнату. Залишившись на вулиці, І. спосте­рігав за обстановкою та приймав майно, яке передавав П. Потім разом вони віднесли викрадене за ріг вулиці, де їх у автомобілі чекав С.і який, крім того, повинен був спостерігати, чи не на­ближається додому господар будинку. В даному випадку кожен з учасників групи підлягає відповідальності як учасник групи — виконавець злочину, передбаченого ч. Зет. 185 КК, хоча повністю об'єктивну сторону посягання виконав лише П., І. та С. вчинили дії, які нагадують, швидше, пособництво.

Кваліфікація злочину, вчиненого за попередньою змо­вою групою осіб, проводиться з врахуванням того, як сфор-

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті              269

мульована стаття Особливої частини КК. Вона повинна відображати те, що злочин вчинений при відповідній формі співучасті, диференціювати учасників групи та інших осіб. При цьому можливі такі варіанти:

у диспозиції статті передбачене вчинення злочину

за попередньою змовою групою осіб (тобто, ця форма спів­

участі виступає як співучасть особливого роду) — діяння

учасників групи кваліфікуються лише за відповідною ча­

стиною статті Особливої частини КК, без посилання на

статті Загальної частини. Участь у вчиненні такого

злочину осіб, які не входять до складу групи, кваліфікуєть­

ся з посиланням на чч. З, 4, 5 cm. 27 КК;

у диспозиції статті вчинення злочину за попередньою

змовою групою осіб не передбачене (тобто, має місце спів­

участь у власному розумінні слова). Тоді діяння учасників

групи кваліфікуються за ч. 2 cm. 28 КК і статтею Особ­

ливої частини КК, яка передбачає вчинений такою гру­

пою злочин. Участь у вчиненні цього злочину осіб, які не

входять до складу групи, кваліфікується з посиланням на

чч. З, 4, 5 cm. 27,ч.2 ст. 28 КК;

у диспозиції статті передбачена більш висока форма

співучасті — вчинення злочину організованою групою;

вчинення ж злочину групою осіб даною статтею не перед­

бачається. В такому випадку скоєне учасниками групи

кваліфікується як вид злочину, вчиненого однією особою,

з посиланням на ч. 2 cm. 28 КК. Участь у вчиненні злочи­

ну осіб, які не є учасниками групи, кваліфікується з поси­

ланням на чч. З, 4, 5 cm. 27, ч. 2 cm. 28 КК і статтю Особ­

ливої частини про відповідний вид злочину, вчинений од­

нією особою.

Організовані фор-              До організованих форм співучасті

ми співучасті       належать організована група та зло-

чинна організація. їх поняття викла­дені у ч. З та ч. 4 ст. 28 КК. Однак законодавчі визначення організованої групи та злочинної організації не досить чіткі і конкретні, що породжує труднощі у з'ясуванні змісту відпо­відних понять, встановленні відмінності як між цими фор­мами співучасті, так і з неорганізованою співучастю. Напев-

 

270

 

Глава 5

 

но, це служить підставою для висновку про те, що «з КК Ук­раїни слід виключити ч. 3 ст. 28, оскільки ознаки організо­ваної групи збігаються як з ознаками групи осіб за поперед­ньою змовою, так з ознаками злочинної організації»1. Наве­дений аргумент не видається достатньо вагомим. Адже наявність співпадаючих ознак будь-яких явищ, предметів, процесів вказує лише на їх суміжність і необхідність прове­дення розмежування між ними. Збігання окремих ознак гру­пи за попередньою змовою і організованої групи зовсім не вказує на те, що ці форми співучасті не мають специфіки, не характеризуються особливостями, які обумовлюють не­обхідність їх самостійного існування, встановлення різних умов відповідальності за вчинені за їх наявності злочини.

Так чи інакше, з'ясування понять організованих форм співучасті слід почати з відповідних законодавчих форму­лювань, з їх порівняння:

Ознаки організованих форм співучасті

 

Характерна ознака

Зміст ознак, притаманних для форми співучасті

 

Організована група

Злочинна організація

1

2

3

Кількість учасників

Три і більше

Характер об'єднання

Стійке об'єднання

Стійке ієрархічне об'єднання

Учасники об'єднання

Учасники групи

Члени або структурні частини

Момент утворення об'єднання

Попередньо зорганізувалися

За попередньою змовою зорганізувалися

Зміст діяльності

Участь у готуван­ні або вчиненні злочину

Спільна діяльність

1 Жаровська Г. П. Співучасть у злочині за кримінальним правом України. — С 4, 9.

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті

 

271

 

 

1

2

3

Мета утворення

Вчинення цього та іншого (інших) злочинів

1) безпосереднє вчинен­ня тяжких або особливо тяжких злочинів; 2) керівництво чи координація злочинної діяльності інших осіб; 3) забезпечення функціо­нування як самої зло­чинної організації, так й інших злочинних груп

Зв'язки між співучасни­ками

Об'єднання єди­ним планом, ві­домим всім учас­никам групи; Розподіл функ­цій учасників групи

Ієрархічне об'єднання

 

Проблема невідпо­відності норм За­гальної та Особли­вої частин КК у ви­значенні кількості злочинів, вчинюва­них злочинною орга­нізацією

Поняття злочинної організації, яке міститься у ч. 4 ст. 28 КК, пе­редбачає, що така організація ство­рюється для спільної діяльності з метою безпосереднього вчинення тяжких або особливо тяжких зло­чинів учасниками цієї організації. Тобто, чітко і однозначно визначе­но необхідність мети вчинення не

одного, а декількох злочинів. У той же час статті Особли­вої частини КК, які встановлюють поняття окремих видів злочинних організацій, мети вчинення декількох злочинів не передбачають. Вони сформульовані так, що наявність відповідної організації може визнаватися і при вчиненні, навіть, одного злочину. Так, у ст. 255 КК «Створення зло­чинної організації» йдеться про створення злочинної організації з метою вчинення тяжкого або особливо тяж­кого злочину; в ст. 257 КК «Бандитизм » — про організа­цію озброєної банди з метою нападу, про участь у нападі.

 

272          Глава 5

У зв'язку з цим постають питання: чи є множинність злочинів, що вчиняє або має на меті вчинити злочинна організація, обов'язковою умовою, при встановленні якої можлива відповідальність за такі злочини; чи можливе застосування статей 255, 257 КК тоді, коли доведена мета вчинення лише одного злочину?

Одностайності при вирішенні цих питань не досягну­то. На міжнародному науково-практичному семінарі «Про­блеми відповідальності за злочини проти громадської без­пеки за новим Кримінальним кодексом України» (м. Харків, 1—2 жовтня 2002 р.) відзначалося існування вка­заної проблеми та необхідність її вирішення. При цьому одні учасники (зокрема, Н. О. Гуторова) вказували, що пріоритет тут слід віддавати положенню, закріпленому в ч. 4 ст. 28 КК, інші, зокрема В. В. Сташис, вважають, що статті 255, 257 КК повинні застосовуватися і при вчиненні учасниками злочинної організації одного злочину1.

Видається, що більш вагомі аргументи є на користь пер­шої з наведених позицій. Вони полягають у наступному:

статті Загальної частини КК поширюються на всі

відповідні положення Особливої частини КК. Окремі ви­

падки (регламентовані статтями Особливої частини КК) не

можуть виходити за межі загальних правил, які винесені

у Загальну частину КК. Існування статей Особливої час­

тини КК, які інакше вирішують певні питання, ніж статті

Загальної частини, можна припустити лише тоді, коли є

якесь інше положення Загальної частини, що допускає

такий виняток (чого у чинному законодавстві не передба­

чено);

частина 4 ст. 28 КК стосується всіх статей Особливої

частини, які регламентують відповідальність за діяльність

злочинних організацій. У КК немає жодної норми, яка

передбачала б можливість по-різному тлумачити поняття,

позначені одними і тими термінами;

при колізії між статтями Загальної та Особливої час­

тин слід віддавати пріоритет першим з названих;

1 Див.: Проблеми відповідальності за злочини проти громадської безпеки за новим Кримінальним кодексом України. — С. 137—138, 285.

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті              273

4)             існуючу невідповідність неможливо усунути, виходя­

чи з норм чинного кримінального законодавства. Адже це

суперечливість закону, допущена самими законодавцем;

положення, закріплені у ч. 4 ст. 28 КК, є більш

пільговими, сприятливими щодо особи, дії якої кваліфі­

куються, ніж ті, що закріплені у статтях 255, 257 КК. Тому

слід керуватися загальним правилом про те, що сумніви,

незрозумілості, суперечності закону вирішуються на ко­

ристь особи, стосовно якої застосовується закон;

міркування, згідно з якими банда, злочинна органі­

зація може створюватися і для вчинення якогось одного

посягання, втратили актуальність і не мають підтверджен­

ня у чинному КК.

Виходячи з викладеного, пропонується вважати, що обов'язковою ознакою будь-якого виду злочинної організації є фактичне вчинення або наявність мети скоєння двох чи більше злочинів.

Відповідальність за             Умови відповідальності за зло-

злочини, вчинені в чини, вчинені в складі організова-

складі організова- них груп та злочинних організацій,

них груп та злочин- регламентовані у ст. ЗО КК. Однак,

них організацій    як і поняття цих форм співучасті,

вони потребують теоретичного об­ґрунтування та конкретизації, з'ясування вияснення ряду спірних питань.

При цьому потрібно звернути увагу на відмінності, які стосуються відповідальності:

окремо щодо кожної з цих форм співучасті;

організаторів та рядових учасників;

за діяльність, спрямовану на виникнення організо­

ваної співучасті, та за злочини, вчинені у таких формах

співучасті.

Визначальним для розуміння сутності відповідальності за організовану співучасть є такі формулювання:

відповідальність за дії осіб, які організувалися;

відповідальність за саму організацію для дії.

Відповідно до першого правила настає відповідальність

за злочини, вчинені організованою групою (з позицій

18 — 6-529

 

274          Глава 5

відповідальності та кваліфікації — за злочини, скоєні у складі організованої групи). Тобто, саме по собі створення організованої групи ще не оцінюється як злочин, при­наймні, закінчений. Відповідальність настає за окремі злочини, які вчинені в складі такої групи (тобто, на таких же засадах, як і при неорганізованих формах співучасті). У цьому сенсі організована група стоїть ближче до групи осіб та групи, яка вчиняє злочин за попередньою змовою. При цьому вчинення злочину організованою групою чин­ним КК передбачене як кваліфікуюча або, частіше, особ­ливо кваліфікуюча ознака злочинів.

Друге правило лежить в основі встановлення відпові­дальності за діяльність злочинної організації. Виходячи з нього, злочином є вже створення такої організації та (або) вступ до неї, безвідносно до того, чи почала вона злочинну діяльність (тобто, чи вчинено її учасниками окремі злочи­ни). Адже суспільна небезпека злочинної організації поля­гає не тільки у тому, що її учасники вчиняють злочини і ці злочини є більш небезпечними, ніж скоєні поза співучастю чи при менш організованих формах співучасті, але і у тому, що існує потенційна загроза переходу до злочинної діяль­ності. А. Н. Трайнін у 1941 р. зазначав, що злочинні органі­зації становлять собою готовий людський апарат для вчи­нення злочинів. Згодом ця теза була істотно розвинена1.

Злочинні організації існують лише у формах, визначе­них у статтях Особливої частини КК. Або, іншими слова­ми, відповідальність за створення злочинної організації чи участь у ній або участь у злочинах, вчинених такою органі­зацією, настає лише тоді, коли це прямо передбачено Особ­ливою частиною КК. З наведеного випливає, що така співу­часть — це завжди співучасть особливого роду. Тому не може мати місце вчинення злочинів злочинною організа­цією у випадках, не передбачених КК.

У загальних рисах умови відповідальності за організо­вану співучасть викладені у таблиці.

1 Голіна В. В. Кримінологічні та кримінально-правові проблеми бо­ротьби з бандитизмом. Соціально-правове і кримінологічне досліджен­ня. — Харків: Регіон-інформ, 2004. — 212 с

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті

 

275

 

Умови відповідальності за організовану співучасть

 

Принцип,

Відповідальність

Відповідальність

відповідно до

за дії осіб, які

за організацію

якого настає

зорганізувалися

для дії

кримінальна

 

 

відповідальність

 

 

У яких випадках

1)коли це

У випадках,

вчинення злочину

передбачено у

прямо

у співучасті даної

диспозиції статті

передбачених

форми

Особливої частини

статтями

враховується при

КК (33 випадки);

Особливої

вирішенні питань

2) у випадках

частини КК (5

кримінальної

вчинення умисних

статей)

відповідальності

злочинів

 

Момент

Визначається

Початок

закінчення

залежно від того,

організаційних

злочину

коли є закінченим

дій,спрямованих

 

злочин,вчинений

на створення

 

організованою

угруповання чи

 

групою

вступ до нього

Відповідальність

За всі злочини, вчинені організованою

організаторів

групою або злочинною організацією,

 

якщо вони охоплювалися умислом

 

організаторів

 

Відповідальність

За злочини, у підготовці або вчиненні

інших учасників

котрих вони брали участь, незалежно

 

від тієї ролі, яку виконував кожен з

 

них

 

Кваліфікація зло- Чинне кримінальне законодав-

чину, вчиненого ор-    ство передбачає скоєння злочину ганізованою групою    організованою групою як кваліфі­куючу ознаку цілого ряду злочинів.

Причому характерним є розширення застосування у законі Цієї ознаки, починаючи з кінця 80-х pp., коли існування організованої злочинності почало усвідомлюватися гро­мадськістю і визнаватися у теорії, правозастосуванні та

 

276          Глава 5

правотворчій практиці як фактор, що значною мірою виз­начає сучасну криміногенну обстановку. Вчинення злочи­ну організованою групою нині є ознакою злочинів, перед­бачених у 33 статтях Особливої частини КК (у КК 1960 р. таких випадків було 17). Ця ознака дозволяє врахувати підвищену суспільну небезпеку відповідних посягань, адекватно оцінити діяння тих учасників організованої гру­пи, які безпосередньо не виконували об'єктивну сторону злочину. Тому не можна погодитися з категоричним твер­дженням, що ознака умисного вбивства при обтяжуючих обставинах — «організована група» зовсім зайва, як п'яте колесо у возі, оскільки вона не впливає і не може вплива­ти ні на кваліфікацію злочину, ні на призначення пока­рання за наявності п. 2 ст. 41 КК1.

Наявність організованої групи свідчить про більший ступінь згуртованості співучасників. Внаслідок цього при кваліфікації на перше місце виходить не індивідуальна роль кожного учасника у посяганні, характер виконува­них ним дій, а сама участь у групі, яка вчиняє злочин. Вчинення злочину в складі організованої групи оцінюєть­ся як скоєння злочину такою групою. Організована група виступає як колективний виконавець злочину, а кожний з її учасників також прирівнюється до виконавця, неза­лежно від того: він особисто виконує об'єктивну сторону злочину чи за завданням інших учасників організованої групи здійснює інші функції. Тому кожний учасник організованої групи несе відповідальність за всі злочини, вчинені такою групою з будь-якою його участю, кожному учаснику інкримінується спільний злочинний результат, якого досягла група.

Причому викладені вище положення належить врахо­вувати при кваліфікації злочинів, вчинених організованою групою, як у тих випадках, коли ця ознака передбачена диспозицією статті Особливої частини, так і тоді, коли за­конодавець не передбачає вчинення злочину організованою

1 Норманський М. Постанова Пленуму Верховного Суду України: нормативний акт чи коментар // Юридичний вісник України. — 1997. — №6.—С 17.

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті                     277

групою як ознаку основного чи кваліфікованого (особливо кваліфікованого) складу злочину. В останньому випадку не посилюється відповідальність з врахуванням організовано­го характеру злочинної діяльності, але це впливає на оцін­ку дій всіх учасників групи як дій виконавців, що відпові­дають за спільний злочинний результат. Інколи це не вра­ховується у правозастосовній практиці.

Так, вироком судової колегії у кримінальних справах Вер­ховного Суду Української РСР від 24 липня 1990 р. засуджені за ряд злочинів Б. С, Б. Р., Б. Д. таТ. О. У ході попереднього і судо­вого слідства встановлено, що Т. О. замовив за велику винагоро­ду іншим засудженим вбивство двох громадян — К. та Т., причо­му поставив умову одночасного позбавлення їх життя. У ході го­тування до вбивства Б. С, Б. Р., Б. Д. утворили організовану злочинну групу — разом розробили та реалізували план вчинен­ня злочину, зокрема, встановили стеження за потерпілими та прослуховування їх домашніх телефонів, виготовили саморобну вогнепальну зброю та придбали боєприпаси до неї, а також засо­би для зміни зовнішності виконавців вбивства, здобули шляхом грабежу легковий автомобіль та підробили два комплекти номер­них знаків для нього. У зв'язку із ситуацією, що склалася, одно­часно вбити обох потерпілих винні не змогли.

Спочатку відповідно до спільної домовленості Б. Р. двома пострілами вбив К. у ліфті будинку. Під час вбивства інші учас­ники організованої групи знаходилися поблизу будинку. Б. Д., побачивши сторонніх осіб, вбіг у під'їзд, попередив Б. Р. про не­обхідність підніматися лише вверх, разом вони помістили у мішок труп потерпілого і заховали його у машинному відділенні ліфта. Трохи згодом Б. С. замив сліди крові, закрив на замок машинне відділення ліфта. Всі троє — Б. С, Б. Р., Б. Д. — на­ступної ночі перевезли труп і втопили його в озері, незабаром ще раз переховали його.

Через декілька днів іншого потерпілого — Т. — застрелив Б. С. У цей час два інших співучасники чекали його у автомашині, на якій разом втекли з місця вбивства, а згодом спалили її.

Органами попереднього розслідування дії всіх трьох були кваліфіковані (у частині вбивства) за статтею Особливої части­ни, яка передбачала відповідальність за вбивство з корисливих мотивів та двох або більше осіб. Оскільки Верховний Суд Україн­ської РСР розглядав справу про злочин, вчинений у Єревані, то

 

278          Глава 5

інкримінувалися відповідні статті КК Вірменської РСР. На той час кримінальне законодавство республік колишнього Союзу РСР не передбачало серед кваліфікуючих ознак вбивства вчинен­ня його організованою групою осіб. Така кваліфікація видаєть­ся правильною, оскільки вбивство і К., і Т. вчинене організова­ною групою. Наявність організованої групи Верховний Суду Ук­раїнської РСР визнав, оскільки врахував це як обтяжуючу відповідальність обставину при призначенні покарання.

Незважаючи на це, судова колегія в кримінальних справах Верховного Суду Української РСР вирішила змінити кваліфіка­цію дій Б. С. та Б. Р. на статті, які передбачають умисне вбивство з корисливих мотивів і пособництво умисному вбивству з корис­ливих мотивів та двох або більше осіб (за чинним на той час за­конодавством України це: п. «а» ст. 93, ч. 6 ст. 19 — пп. «а», «г» ст. 93 КК), мотивуючи це тим, що кожний з них як виконавець вчинив вбивство одного потерпілого, виступивши пособником по факту вбивства іншого. Дії Б. Д. були перекваліфіковані на статті, які передбачають відповідальність за пособництво умисному вбивству з корисливості двох осіб з тих же мотивів, оскільки він безпосередньої участі у самому процесі позбавлення життя по­терпілих не брав1.

В тому випадку, коли саме по собі створення організова­ної групи передбачене у КК як окремий вид злочину, то вчи­нення злочину в складі такої групи потребує додаткової ква­ліфікації. Не можна погодитися з висловленою у літературі думкою про те: оскільки у ч. 2 ст. 258 КК вже передбачена відповідальність за терористичний акт, вчинений групою осіб за попередньою змовою, то вчинення терористичного акту організованою групою повністю охоплюється ч. 2 ст. 258 КК і не потребує ніякої додаткової кваліфікації2. При такій кри-

1              Судебные приговоры. Практика Верховного Суда Украины. — К.:

Юринком, 1995. — С. 25—26.

2              Семикін М. В. Створення терористичної групи чи терористичної

організації: кримінально-правове дослідження. - X.: Вид-воНац. ун-ту

внутр. справ, 2003. — С.31. Раніше аналогічну думку висловлювали

С. Гавриш та В. Ємельянов (див.: Гавриш С, Емельянов В. Відпові­

дальність за створення терористичної групи та терористичної органі­

зації у проекті КК України: окремі проблеми // Право України. — 2000. —

№ 10. — С 42).

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті              279

мінально-правовій оцінці скоєного не буде враховано, що фактично вчинено два злочини, передбачені різними части­нами ст. 258 КК (ч. 2 — власне акт тероризму і ч. 4 — ство­рення терористичної організації). Випливає, що менш небез­печна форма співучасті (група осіб за попередньою змовою) ніби поглине більш небезпечну її форму (організовану гру­пу). Стане неможливо індивідуалізувати кваліфікацію тих, хто винен у вчиненні обох цих посягань, і тих, хто вчинив лише одне з них.

Кваліфікація зло- Мета створення і суть існування

чинів, вчинених у злочинної організації — вчинення

складі злочинних злочинів. Тому одним із питань, яке

організацій           виникає у ході розслідування і су-

дового розгляду справ про діяль­ність таких угрупувань, є питання про кримінально-пра­вову оцінку окремих злочинів, які вчиняються у їх складі учасниками цих організацій чи іншими особами.

З цього приводу в теорії кримінального права та на практиці панує позиція, відповідно до якої норми про відповідальність за діяльність злочинних організацій (їх організацію, участь у таких організаціях, участь у окре­мих посяганнях, вчинюваних цими організаціями) охоп­люють і всі злочини, вчинені у їх складі. Лише більш не­безпечні злочини (зокрема, умисне вбивство при кваліфі­куючих ознаках) мають кваліфікуватися за сукупністю. Незважаючи на те, що такий підхід існує тривалий час, закріплений у постановах Пленуму Верховного Суду Ук­раїни (щодо бандитизму), має численних прихильників, він видається хибним. Більш обґрунтованим є інше рішен­ня — злочини, вчинені в складі злочинної організації, слід кваліфікувати самостійно, за сукупністю зі статтями, які передбачають відповідальність за створення злочин­них організацій, участь у них чи у скоєних ними злочи­нах. На його користь можна навести такі аргументи.

1. Відоме положення, що стосовно злочинних органі­зацій відповідальність настає не лише за дії осіб, які зор­ганізувалися, а й за саму організацію для дії, лежить в ос­нові того, що відповідні злочини вважаються закінчени-

 

280          Глава 5

ми з моменту дій, спрямованих на створення організації чи вступу до неї. Визнання злочину закінченим означає, що всі діяння, вчинені після закінчення даного злочину, не охоплюються його складом і повинні отримати само­стійну кримінально-правову оцінку. Тому участь у складі злочинної організації у певному злочині не охоплюється нормами, які передбачають відповідальність за їх створен­ня, участь у такій організації.

Невідворотність кримінальної відповідальності, пов­

нота кримінально-правової кваліфікації вимагають, щоб

оцінці підлягали всі злочинні діяння, а не лише якась їх

частина. Виходячи з цього, можна твердити, що не можна

обмежуватися інкримінуванням лише створення органі­

зації, участі у ній і залишати поза увагою наступні зло­

чинні дії.

Індивідуалізація відповідальності передбачає, що

різну кримінально-правову оцінку повинні отримати по­

сягання тих осіб, котрі обмежилися лише організацією чи

вступом до злочинного співтовариства, і тих, які у її складі

вчиняли злочини. Необхідно індивідуалізувати також

відповідальність окремих учасників злочинної організації

з врахуванням характеру та активності їх діяльності, тоб­

то кількості та видів вчинених злочинних посягань. Це

також вимагає окремої кваліфікації не лише дій, спря­

мованих на створення організації чи вступ до неї, а й зло­

чинів, вчинених у її складі.

Кваліфікація злочинів, вчинених в складі злочинної

організації, за сукупністю зі статтями, які передбачають

відповідальність за їх створення чи участь, випливає з ви­

мог ст. ЗО КК. Вказівка нате, що організатор підлягає кри­

мінальній відповідальності за всі злочини, вчинені злочин­

ною організацією, якщо вони охоплювалися його умислом,

а інші учасники — за злочини, у підготовці або вчиненні

яких вони брали участь, може бути реалізована тільки за

умови, що такі злочини будуть кваліфіковані окремо.

Злочини, що полягають у створенні чи участі у зло­

чинній організації, з одного боку, та, які вчиняються в

складі такої організації, з другого — звичайно посягають

на різні родові та безпосередні об'єкти. Навряд чи є вагомі

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті              281

підстави стверджувати, що суспільні відносини, які пору­шуються внаслідок вчинення окремих злочинів у складі злочинних організацій, виступають лише додатковим об'єктом відповідних посягань. Адже при їх вчиненні гро­мадська безпека (відносини якої порушуються при ство­ренні злочинних організацій чи участі у них) виступає лише одним з об'єктів, поряд з такими, як відносини із захисту здоров'я особи, власності тощо.

6.             Співвідношення санкцій, встановлених за організа­

цію злочинних співтовариств та участь у них, із санкці­

ями статей, які передбачають посягання, що звичайно вчи­

няються у складі злочинних організацій (тілесні ушкод­

ження, збройний опір владі, розбій), свідчить, що

диспозиції статей про відповідальність за організовану

злочинну діяльність не охоплюють злочинів, вчинених

у ході «функціонування» найбільш організованої фор­

ми співучасті. Кваліфікація аналізованих посягань

лише за статтями про створення злочинної організації

чи участь у ній призведе до юридично абсурдного стано­

вища, коли певні злочини, вчинені «одноосібно», кара­

тимуться тяжче, ніж посягання, скоєні у складі злочин­

ної організації.

Крім того, кваліфікуючими, особливо кваліфікуючи­ми ознаками багатьох злочинів, які звичайно вчиняються учасниками злочинних організацій, виступає їх вчинен­ня організованою групою. Якщо виходити з критикованої позиції, то випливає, що при наявності менш небезпечної форми співучасті скоєне отримає самостійну криміналь­но-правову кваліфікацію, а при найбільш небезпечній формі співучасті — такі посягання залишаться поза колом інкримінованих діянь, за них не буде окремо призначене покарання.

7.             Положення про звільнення від кримінальної відпо­

відальності учасника злочинної організації при позитивній

посткримінальній поведінці, встановлене ч. 2 ст. 255 КК,

передбачає таке звільнення лише щодо участі в організації

чи участі у злочинах, вчинюваних цією організацією. Не­

має жодних підстав вважати, що рядові учасники злочин­

них організацій або ж особи, які брали участь в окремих

 

282          Глава 5

їх злочинах, підлягають звільненню також за всі посяган­ня, вчинені у складі такої організації (включаючи вбив­ства, заподіяння тілесних ушкоджень, розбої, вимагання). А з цього випливає, що самі такі злочини не охоплюються даною статтею Особливої частини КК.

Разом з тим не можна залишати поза увагою те, що ви­кладена позиція про окрему кваліфікацію злочинів, вчи­нених в складі злочинних організацій, не стосується, при­наймні, одного злочину, в зв'язку з редакцією відповідної статті КК. Мова йде про ч. 4 та ч. 5 ст. 260 КК, де встанов­лена відповідальність за злочини, вчинені в складі не пе­редбачених законом воєнізованих або збройних форму­вань. У них передбачені, по суті, складені злочини (вста­новлена законодавцем сукупність злочинів), коли у межах однієї норми об'єднано посягання, які становлять собою самостійні злочини. Тому щодо аналізованих посягань обґрунтоване вище правило про необхідність кваліфікації злочинів, вчинених в складі злочинної організації, за су­купністю застосовуватися не може. Разом із тим пра­вильність рішення, прийнятого законодавцем, обрана ним редакція диспозиції та вид санкції цієї статті КК викли­кає серйозні сумніви. Застосування кримінальної відпові­дальності за створення не передбачених законом воєнізо­ваних або збройних формувань і вчинення злочинів у їх складі істотно спростилося б, коли ч. 4 та ч. 5 були взагалі виключені зі ст. 260 КК.

Таким чином, можна стверджувати, що самостійна кваліфікація окремих злочинів, вчинених у складі злочин­них організацій, визнання наявності в аналізованих ситу­аціях сукупності злочинів базується на принципах кримі­нально-правової кваліфікації, дозволяє досягти завдань кримінального закону.

Проблема кваліфі-              Суспільно небезпечні посягання

нації діянь, вчине- нерідко пов'язані з діяльністю коле­

них в складі колегі- гіальних органів. Таким чином, від-

альних органів     повідальність нібито розподіляєть-

ся на багатьох осіб і винні уникають особистої відповідальності за злочинні дії.

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті              283

Наприклад, рішення про прийняття на навчання абітурієнта, який не набрав необхідного прохідного балу, виносить приймаль­на комісія закладу освіти; правління акціонерного товариства скеровує частину отриманих доходів на спонсорську допомогу, не зважаючи на наявність заборгованості із заробітної плати; тендер­на комісія вирішує закупити за рахунок бюджетних коштів не найкращі товари; правління банку надає кредит сумнівному по­зичальнику, ризикуючи коштами вкладників, тощо.

У зв'язку з кримінально-правовою оцінкою такого роду діянь у теорії кримінального права часто звертають увагу на необхідність розмежування відповідальності керів­ників колегіальних органів та їх рядових членів, вказу­ють, що відповідальності підлягає лише особа, яка затвер­дила рішення правління, комісії, ради або ж втілила його у життя шляхом видання наказу чи розпорядження, ви­конання інших розпорядчих дій. Так, В. Р. Мойсик, ана­лізуючи проблеми відповідальності за шахрайство з фінан­совими ресурсами у випадках, коли рішення про надання завідомо неправдивої інформації з метою отримання фінан­сових ресурсів приймається колегіальним органом, вка­зує, що відповідальність за незаконні дії колегіальних органів має нести службова особа, котра їх підписала або затвердила їх своїми наказами1.

Такий підхід викликає заперечення. По-перше, він призводить до того, що рядові учасники колегіальних органів, навіть ті, які активно виступали за прийняття злочинного рішення, справили на нього вирішальний вплив, залишаються безкарними. По-друге, не врахову­ються ситуації, за яких керівники колегіальних органів змушені підкорятися відповідним рішенням, реалізовува­ти їх, хоча самі особисто були проти таких рішень.

Так, головуючий в судовому засіданні змушений підписати і оголосити завідомо неправосудний вирок, якщо за це проголо­сувала більшість складу суду. Окрема думка головуючого, хоча і

1 Мойсик В. Р. Проблеми кримінальної відповідальності за шахрай­ство з фінансовими ресурсами: Дис. ... канд. юрид. наук. — К., 2002. — С 88.

 

284          Глава 5

була зафіксована в установленому порядку, проте аж ніяк не дає підстави для постановления іншого рішення.

По-третє, цілком можливі випадки, коли члени коле­гіального органу прагнуть «підставити» свого керівника, заставити його виконувати колегіальне рішення, розрахо­вуючи на власну безкарність. Тому не виключено, що керівник змушений буде нести відповідальність за чужі дії, що явно несправедливо і очевидно суперечить прин­ципам кримінально-правової кваліфікації.

Тому до питання про оцінку діянь учасників колегіаль­них органів, якими прийняте злочинне рішення, слід підходити більш виважено. При цьому можливі різно­манітні ситуації. Найбільшу актуальність у плані кваліфі­кації серед них становлять такі:

службова особа одноособово вчиняє ті дії, які можна

вчинити лише за рішенням колегіального органу, фактич­

но ігноруючи його наявність. Тобто, певне питання взагалі

не виноситься на колегіальний розгляд;

рішення колегіального органу фальсифікується (на­

приклад, підробляється протокол) і нібито на основі коле­

гіального рішення вчиняються дії;

члени колегіального органу вводяться в оману і прий­

мають «бажане» для службової особи рішення, не знаючи

фактичних обставин справи;

вчиняються дії всупереч рішенню колегіального

органу;

колегіальний орган приймає рішення, бажане для

певних осіб.

Стосовно оцінки перших чотирьох з наведених ситу­ацій особливих труднощів виникати не повинно. Так чи інакше, вони полягають в одноособових діях, які станов­лять собою перевищення службових повноважень чи зло­вживання службовим становищем.

На оцінці останнього випадку, коли рішення приймаєть­ся колегіальним органом, потрібно зупинитися. Для цього потрібно чітко виділити ситуації, які оцінюються. Видаєть­ся, що рішення колегіальних органів слід ділити на види залежно від ступеня їх обов'язковості та остаточності:

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті              285

які мають бути затверджені керівником-єдинона-

чальником, мають для нього дорадчий характер;

які безпосередньо є підставою для прийняття рішен­

ня і обов'язкові для виконання керівником.

Крім того, потрібно окремо зупинитися на питаннях кваліфікації діянь:

керівників колегіальних органів;

тих членів колегіальних органів, які голосували чи у

інший спосіб брали участь у прийнятті злочинного рішення;

членів колегіального органу, які голосували проти

злочинного рішення чи утрималися при голосуванні.

За дії, вчинені на основі рішень колегіальних органів, які мають дорадчий характер, кримінальну відпові­дальність має нести лише керівник, котрий здійснює відповідні дії. Дорадчий, а, отже, необов'язковий харак­тер колегіального рішення означає, що у розвиток причин­ного зв'язку між діями учасників колегіального органу і суспільно небезпечними наслідками втручається само­стійний фактор, яким є поведінка керівника. Саме його дії закономірно, з необхідністю викликають наслідки. Діяльність же колегіального органу є, швидше, не причи­ною, а однією з умов настання наслідків корупційного ха­рактеру.

Дії, вчинені керівником відповідно до обов'язкового рішення колегіального органу, зустрічаються у двох різно­видах: а) коли таке рішення збігається з позицією керів­ника, який його втілює своїм наказом; б) коли керівник змушений підкоритися колегіальному рішенню, хоча він сам злочинних дій вчиняти не бажає. У першому випадку жодних проблем з кваліфікацією дій керівника не вини­кає — він підлягає відповідальності за діяння, вчинені на виконання рішення колегіального органу. В другому, оче­видно, відсутні суб'єктивні ознаки, характерні для злочи­ну, він виконує явно злочинне рішення, прийняте інши­ми особами. Однак виконання явно злочинного розпоряд­ження чи наказу, включаючи й рішення колегіального органу, не звільняє від відповідальності. З врахуванням наведеного такий керівник повинен розглядатися не як виконавець, а як пособник певного злочину.

 

286          Глава 5

Складніше вирішуються питання відповідальності учасників колегіального органу. Не викликає сумніву, що суб'єктом відповідальності сам колегіальний орган висту­пати не може. Тому має ставитися питання про відпові­дальність окремих фізичних осіб за дії кожного з них, вчи­нені у складі комісії, ради, правління тощо.

При цьому головним є обґрунтування причинного зв'язку між результатами голосування кожного учасника колегіального органу і рішенням органу в цілому. Воно пов'язане з визначенням внеску (частки, питомої ваги го­лосу) окремої особи у спільне рішення. При цьому важли­вими видаються такі міркування.

Причинний зв'язок слід встановлювати не між діями кожного учасника колегіального органу і спільним резуль­татом, а:

—            між діями окремих учасників і рішенням колегіаль­

ного органу в цілому;

—            між цим рішенням і наслідками, які настали.

Якщо виходити з класичних засад, то причинного

зв'язку між діями учасника, який проголосував за певне рішення, і його наслідками можна й не виявити. Адже концепція conditio sine qua поп, її складова — «уявне ізо­лювання дії» передбачає, якщо без певної дії наслідки все одно настали б, то ця дія не визнається причиною наслідку. Якщо рішення прийняте «із запасом голосів», то й голос окремого учасника у цілому не став вирішальним. Безпе­речно, можна обгрунтувати відповідальність за умови, що цей колегіальний орган наділений ознаками злочинної організації, кожний з учасників якої відповідає за все, вчинене організацією. Однак далеко не всі колегіальні органи виступають такими організаціями.

Інша оцінка має даватися зв'язку між голосуванням окремого учасника і спільним рішенням колегіального органу. Характер зв'язків між кожним з учасників та ор­ганом в цілому, механізм прийняття рішень шляхом го­лосування такий, що всі є рівними у прийнятті рішення, однаково впливають на нього, голос кожного є вирішаль­ним. При цьому менше значення надається характеру

 

Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті              287

поведінки конкретного учасника, а більше — факту належ­ності до колегіального органу, який прийняв рішення. Тому видається прийнятним вважати наявність причин­ного зв'язку між діями кожного, хто проголосував «за», і рішенням, прийнятим колегіальним органом.

Виходячи з наведеного, пропонується запровадити пра­вило: якщо злочин вчинено внаслідок виконання рішення колегіального органу, то за нього несе відповідальність кожний учасник такого органу, який голосуванням чи у інший спосіб сприяв його прийняттю.

Конкретизуючи і розвиваючи наведене правило, слід вказати на таке. Якщо рішення колегіального органу є ос­таточним і обов'язковим (не потребує затвердження одноособового керівника), то особи, які його прийняли, відповідають як виконавці відповідного злочину. Тоді ж, коли таке рішення має дорадче значення, то особи, які прийняли його, виступають як пособники злочинних діянь керівника, що своїм наказом затверджує і реалізує коле­гіальне рішення. Пособництво ж має місце у формі усу­нення перешкод до вчинення відповідного злочину. Адже наявність колегіального рішення (нехай і дорадчого за своїм значенням) є однією із умов для відповідного наказу керівника, для того, щоб він зміг зловжити своїм службо­вим становищем. При відсутності згоди ради, комісії, ко­легії, правління керівник змушений виходити за межі своїх повноважень, вчиняти перевищення влади чи служ­бових повноважень.

Не викликає сумніву, що відповідальність за дії, вчи­нені при прийнятті колегіального рішення, покладати можна лише на осіб, які виступали «за» прийняття тако­го рішення.

Слід зазначити, що відповідальність учасників за дії, вчинені в складі колегіальних органів, можлива лише тоді, коли рішення приймаються відкритим голосуванням чи позиція окремого його учасника може бути виявлена і за­фіксована якимось іншим чином.

 

288          Глава 5

«все книги     «к разделу      «содержание      Глав: 66      Главы: <   21.  22.  23.  24.  25.  26.  27.  28.  29.  30.  31. >