1. ПОНЯТИЕ КОНСТИТУЦИИ, СООТНОШЕНИЕ ПОНЯТИЙ "КОНСТИТУЦИЯ" И "ОСНОВНОЙ ЗАКОН"

В государственном праве большинства стран мы обнаруживаем акты, именуемые "конституцией". Однако число стран, в которых действительно сложился конституционный строй, относительно невелико. Уже одно это дает повод усомниться, что все обилие актов с титулом конституции имеет подлинно конституционное содержание.

В юридической теории и практике применяется также такой термин, как "основной закон". Причем часто термины "основной закон" и "конституция" употребляются как однопорядковые, как синонимы. Представляется, однако, что подобные суждения неверны. Вероятно, такое заблуждение пришло из США еще на рубеже XVIII—XIX вв. Американцы только что победили Англию в войне за независимость и очень гордились своей новой конституцией. Наверное, поэтому они "позабыли" об английских корнях американского конституционализма. Не учли они, конечно, и маленькую Швейцарию, также на протяжении столетий создававшую конституционный строй, не имея основного закона117. Председатель Верховного суда Дж. Маршалл в решении по делу Марбэри против Мэдисона заявил: "Конституция либо является высшим законом, который невозможно изменить с помощью обычных законов, либо стоит на их уровне и может быть изменена, когда это будет угодно законодательной власти. Тогда конституция есть не что иное, как абсурдная попытка ограничить власть, безграничную по своей природе". С тех пор, по-видимому, сложилось мнение о нераздельности основного закона и конституции.

_________________________

117 "Классический тип политической свободы... сложился в Англии более семисот лет тому назад. На этой духовной политической основе в Америке удалось создать новый тип свободы. На самой маленькой территории эту свободу осуществила Швейцария в своем федерализме..." — Ясперс К. Смысл и назначение истории. М., 1994, с. 215.

Если в любом систематизированном нормативном акте, обладающем юридическим верховенством, видеть конституцию, то пришлось бы признать, что в самодержавной Российской Империи был конституционный строй. Ведь и до 1905 г. в России действовали Основные законы — ряд нормативных актов, устанавливающих основы государственности. Но до 17 октября 1905 г., бесспорно, Россия конституции не имела.

Если конституция и основной закон тождественны, тогда Великобританию нельзя считать конституционным государством, ибо в этой стране нет основного закона. Но это несообразность: как бы американцы ни настаивали на своем первенстве в конституционном творчестве, родиной конституции была и остается Англия.

Необходимо также иметь в виду, что не всегда с понятием конституции связывают юридическое верховенство, присущее основному закону. Так, в Иране принят акт, именуемый конституцией. Но высшую юридическую силу признают не за ним, а за Кораном.

Итак, понятия конституции и основного закона явно не совпадают. Это, однако, не означает, что они никак не пересекаются. Между ними нет непроходимой границы. Так, в ФРГ действует Основной закон, и вместе с тем Германия считается конституционным государством.

Следовательно, взаимоотношения между основным законом и конституцией нужно уточнить. Это поможет понять смысл конституционного регулирования, отличить действительную конституцию от конституционной видимости.

Очевидно, что конституция — одно из достижений цивилизации. Естественно стремление народов и государств приобщиться к конституционной традиции. Но если ядерную энергетику освоили далеко не все страны, то почему бы не допустить, что и с конституцией, которая также довольно сложна, отдельные общества знакомы только понаслышке.

Вероятно, что наиболее верно смысл конституции открывается, если воспринимать ее как исторически, эволюционно сложившееся правовое явление. Содержание конституционного регулирования определяет не замысел нескольких сочинителей-правоведов, а многовековая политико-юридическая традиция. Последующее государственно-правовое строительство под знаменем конституции можно считать теоретически и юридически достоверным при условии, если государство и политики соблюдают заданные историей конституционные принципы. Неважно имя, которым наделен нормативный акт, — конституция, основной закон, устав или какое-либо еще. Несущественно и само наличие подобных актов. Для формирования конституционного режима достаточно, если государственно-правовое творчество согласуется с принципами конституционализма, предложенными историей.

Собственно термин "конституция" употребляли уже в древних государствах. Но в античности его содержание было иным, чем в новое время. В Древней Греции под конституцией подразумевалось не более чем установление, учреждение. В Древнем Риме конституциями называли правовые источники различного содержания и значения. Например, установления о приобретательной давности, в силу которых возникало право на получение римского гражданства, если лицо в течение трех лет занималось пекарным ремеслом или построило дом. Кодексы Юстиниана утверждались конституциями. В позднем Риме конституциями называли даже акты исполнительной власти — декреты, эдикты, рескрипты принцепсов (лидеров республики).

Но понятным для современников содержанием термин "конституция" стал наполняться позднее, в средние века, и приобрел завершенность уже с наступлением нового времени. Не вполне правильно переносить современную терминологию на древнюю действительность. К примеру, конституцией назван акт Сетоку, принятый японским принцем еще в VI веке118, нравственно-политическое содержание которого состояло в идее патерналистского (покровительствующего), но никак не конституционного государства. Япония вообще не имела собственной конституционной традиции, а перенимала ее у западных стран.

_____________________

118 См.: Попов К.А. Законодательные, акты средневековой Японии. М.,1984.

Пространством, на котором выросли почти все необходимые элементы конституции, стала средневековая Англия. Англия не была одинокой в своем движении к конституционализму. Без интеллектуального и политического окружения в лице Германии (очаг реформации), Нидерландов (где на почве освободительной борьбы конституция получила поддержку), Франции (немало привнесшей в теоретическое оформление конституции) и других стран континентальной Европы, мир, вероятно, не увидел бы успехов английского конституционного строительства. Вместе с тем лидерство Англии в создании конституции очевидно.

Условно первую веху в образовании конституции можно обозначить 1215 годом — датой подписания Иоанном Безземельным Великой хартии вольностей (Magna Charta). Королевская власть, ослабленная неудачами в англо-французской войне и неспособная более подавлять сопротивление, которое активная часть общества оказывала произволу, была вынуждена сделать уступки в пользу дворянства и некоторой части подданных.

Группа баронов, фактически арестовавшая короля, заставила его принять за себя и за своих наследников ряд обязательств. В частности:

— не устанавливать налогов без согласия коллегиального органа, представляющего аристократическое сословие, — королевской курии, которая с 1265 г. стала называться парламентом. Тем самым произошло отчуждение части королевского суверенитета в пользу подданных, представители которых получали право участвовать в принятии жизненно важных для государства — финансовых — решений;

— не предпринимать произвольных посягательств на имущество подданных;

— не посягать на свободу и личность свободных людей (подданных, уплачивающих налоги непосредственно государству) иначе, чем на основании приговора суда;

— считать церковь свободной, то есть не подчиненной королю.

С другой стороны, бароны согласились с тем, чтобы в Великой хартии вольностей были предусмотрены и обязанности подданных. Право короля на власть принципиально не ставилось под сомнение. Причем неисполнение как королем, так и его подданными условий документа давало пострадавшей стороне право "теснить" нарушителя всеми средствами до приведения отношений в состояние, предусмотренное Хартией.

До середины XVII — начала XVIII века политическая история Англии представляла собой временами процесс борьбы между королями и все более расширяющимся кругом подданных, происходившей с перерывами и обострениями. Очень часто это противостояние приводило к отступлениям от ранее достигнутых договоренностей и снижало подконтрольность короля, сопровождалось нарушением законов, усиливало государственную централизацию, порождало произвол с обеих сторон.

Другим вектором развития было конституционное правовое строительство, сдерживающее власть короля и укрепляющее параллельный источник власти — народный суверенитет.

Великой хартии вольностей оказалось недостаточно для политической безопасности подданных. Появилась потребность в непрерывно действующем парламенте, и к концу XIII века он стал созываться регулярно. Прерогативы парламента в принятии финансовых решений получили дополнительное подтверждение в последующих нормативных актах. Доступ политически активной части общества к влиянию на государственную власть с XIV века расширился в результате деления парламента на две палаты, одна из которых была выборной, состояла из представителей собственников (землевладельцев и горожан). Устойчивость парламента усилилась с XV века, когда был признан иммунитет его членов.

Деятельность Вестминстерских судов (судов общего права) стала одним из решающих факторов конституционного строительства. Этими судами были проведены обобщение и формализация сложившихся в английских общинах обычаев. В результате относительно независимо от государства возникла система права — творение не короля и даже не парламента, а общества, создавшего множество правовых обычаев, и юристов-профессионалов, которые эти обычаи упорядочили и придали им общеобязательную силу, оформив в авторитетный нормативный источник — судебный прецедент.

Сложность правовой системы, требующей высокого профессионализма судей, стала одной из причин, породивших уединение судов общего права в область юриспруденции, их относительную свободу от влияния чисто политических интересов. Королю, государству нельзя было обойтись без судов, и в то же время суды общего права создавали труднопреодолимый юридический барьер для тех политических акций, которые явно противоречили правовым нормам. Растущая независимость судов как нельзя лучше содействовала представлениям о "вечной", стоящей выше государства справедливости. Утверждалось представление о том, что справедливость, право обязывают не только человека, но и государство, которое, как и все, должно соблюдать закон.

Оформлялись местное управление, 'чему немало содействовала судебная система (мировые судьи, выполнявшие административные функции). Произошло некоторое упорядочение отношений с Шотландией. Это распределяло роли между центральной властью и территориями, решало проблемы государственного устройства.

Многовековая эволюция привела к тому, что в конце XVII— начале XVIII века был принят комплекс нормативных актов, который хотя и нуждался в завершении, но в совокупности с ранее сложившимися обычаями, соглашениями, законами и прецедентами обладал практически всеми необходимыми признаками конституции в современном смысле этого слова. Были приняты следующие акты, в целом завершившие конституционное здание:

—Акт для лучшего обеспечения свободы подданных и для предупреждения заточений за морями (Habeas Corpus Act — 1679 г.), запрещающий произвольные аресты, устанавливающий судебный контроль над задержаниями, а также ответственность чиновников, виновных в произвольных арестах;

— Акты о веротерпимости;

— Билль о правах (1689 г.) окончательно признал парламент в качестве законодательного, "часто" (периодически) созываемого органа. С тем, чтобы представительное правление было гарантировано, Билль запретил королю приостанавливать действие законов, делать изъятия из них, произвольно осуществлять налогообложение, угрожать парламенту силой (содержать в мирное время постоянную армию на территории Англии), вмешиваться в выборы и нарушать свободу прений в парламенте. Кроме того, были установлены некоторые гарантии прав личности, которые ограничивали произвол королевской администрации, — запрет жестоких и не установленных законом наказаний, недопустимость подбора присяжных по усмотрению короля и другие;

—Акт о престолонаследовании (1701 г.), помимо прочих норм, предусматривал независимость и несменяемость судей.

Принципиальное значение имел также компромисс, оформившийся в 1688 г. между партиями тори и вигов. Тори и виги согласовали политическую тактику — непримиримые разногласия, непризнание соперников были заменены отношениями мирной борьбы за власть119. Иными словами, компромисс обеспечил демонополизацию власти, то есть отсутствие группы, обладающей безусловным нравом на господство.

_______________________

119 См.: Истории буржуазного конституционализма XIX в. М.,1986, с. 9.

США и Франции также принадлежат заслуги в конституционном творчестве. Ученые и политики этих стран, с учетом британской системы отношений между главой государства и парламентом, теоретически разработали и предложили принцип разделения властей. Кроме того, в Соединенных Штатах была учреждена федерация —• относительно новая в конституционном праве форма государственного устройства. Федерализм был известен и прежде, но громкой славы не имел и ограничивался такими странами, как Швейцария, Нидерланды. Во всяком случае, за образец принимали почему-то прежде всего американский федерализм, а не Швейцарию.

Именно США и Франция впервые облекли конституцию в форму единого основного закона. Иногда даже говорят о том, что американская и французская конституции были исторически первыми, а датой рождения конституции называют 1787 г. (принятие конституции США). Эту дату нельзя считать бесспорной, даже если оставить в стороне заслуги англичан в конституционном творчестве. Во-первых, до принятия федеральной конституции в американских штатах уже действовали свои, по-английски построенные конституции. Во-вторых, в первой американской федеральной конституции отсутствовал совершенно необходимый раздел — нормы, комплексно регулирующие права человека. Только через два года, с принятием Билля о правах, конституция США стала относительно завершенной.

Итак, конституция есть исторически сложившееся правовое явление с определенными признаками и свойствами.

Конституция — это комплекс норм, содержанием которых является принцип народного суверенитета; основные (фундаментальные) права и свободы человека; принцип законности (правомерности), обязательный для государства и иных субъектов; основы государственного устройства (в федерациях — федеративный договор).

Основной закон представляет собой не столько содержательное, сколько формальное понятие, позволяющее определить место и роль данного нормативного акта в системе национального правового регулирования.

Под основным законом подразумевается систематизированный нормативный акт, обладающий высшей юридической силой, являющийся правовой базой для других законов, комплексно регулирующий основополагающие государственно-правовые отношения.

Основной закон — весьма удобная юридическая форма, которая вносит порядок в систему правового регулирования. Издание основных законов упрощает проведение государственно-правовых реформ, позволяет точно зафиксировать главные свойства государственного строя. Безусловно, основной закон — важное изобретение в области юридической техники. Поэтому большинство конституций имеет форму основного закона, со всеми ее преимуществами. Форма основного закона подчеркивает особое, учредительное значение конституционных норм, делает их более заметными среди массы прочих законов, облегчает достижение конституционных целей и правовую охрану конституции