§ 3. Права и обязанности адвоката

Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском или административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством РФ. В случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции1. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности. Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело.

Адвокат вправе:

1.   Собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций. Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката.

2.   Опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь.

По данному вопросу имеются Методические рекомендации по реализации прав адвоката, предусмотренных п. 2 ч. 1 ст. 53, ч. 3 ст. 86 УПК РФ и п. 3 ст. 6 Федерального закона от 31 мая

1 На сегодняшний день действует приказ Министерства юстиции РФ от 8 августа 2002 г. № 217 "Об утверждении формы ордера".

498

2002 г. № 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в российской Федерации", которые одобрены Советом Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, протокол № 5 от 22 апреля 2004 г. Согласно этим методическим рекомендациям адвокат вправе провести опрос гражданина с согласия последнего и в том случае, если этот гражданин был уже ранее допрошен по этому же делу в качестве свидетеля, потерпевшего, обвиняемого или подозреваемого. По мнению членов Совета Федеральной палаты адвокатов РФ, такой опрос возможен только в случае, если в ходе допросов не были выяснены все вопросы, имеющие существенное значение для дела.

Совсем другую позицию по этому же вопросу занимает складывающаяся ныне судебная практика. Так, например, Ленинградский окружной военный суд и Военная коллегия Верховного Суда РФ по уголовному делу в отношении М. Ми-рилашвили заняли позицию о недопустимости опроса адвокатом в порядке положений ч. 3 ст. 86 УПК РФ уже допрошенных по уголовному делу свидетелей1.

Представляется, что сложившуюся на практике коллизию точек зрения в этом вопросе способен разрешить только сам законодатель, который вправе дать соответствующие разъяснения либо внести дополнения в правовые нормы.

3.   Собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными или иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством РФ.

4.   Привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи.

5.   Беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности.

1 См.: Кореневский Ю. В., Падва Г. П. Участие защитника в доказывании по новому уголовно-процессуальному законодательству: Практ. пособие. М.: Юрист, 2004. С. 73.

499

По данному вопросу представляет интерес следующая судебная практика:

+ Гражданин Великобритании Голдер, имея статус арестованного, писал письма своему солиситору (адвокату) и в Европейскую комиссию по правам человека с целью возбудить гражданский иск о клевете в отношении тюремного надзирателя, необоснованно обвинившего Голдер в тайной связи с тюремной администрацией. Данные письма перлюстрировались тюремной администрацией и не направлялись после их прочтения адресатам. По данному делу ЕСПЧ определил нарушение права гр-на Голдер на переписку в соответствии со ст. 8 Европейской конвенции о защите прав и основных свобод человека, а также нарушение права гр-на Голдер на доступ в суд в соответствии ч. 1 ст. 6 данной Конвенции1.

4- Граждане Великобритании Кэмбелл и Фел были заключены под стражу и обвинялись в дисциплинарных правонарушениях в связи с участием в сидячей забастовке. Им было отказано в просьбе проконсультироваться с солиситором. В конечном итоге они получили доступ к солиситору, но им было разрешено проконсультироваться с ним только в присутствии- и в пределах слышимости сотрудника тюремной администрации. ЕСПЧ, выявив нарушение в данном случае положений ч. 1 ст. 6 Европейской конвенции о защите прав и основных свобод человека, постановил, что отсутствие конфиденциальных контактов между адвокатом и клиентом равносильно нарушению права на доступ к правосудию2.

* Верховный Суд РФ признал незаконным п. 149 Правил внутреннего распорядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции РФ, утвержденных приказом Министерства юстиции РФ от 12 мая 2000 г. № 148 по согласованию с Генеральной прокуратурой РФ и

1  См.: решение ЕСПЧ по делу Голдер против Соединенного королевства от 21 февраля 1975 г., Series A., № 18.

2  См.: решение ЕСПЧ по делу Кэмбелл и Фел против Соединенного королевства от 28 июня 1984 г., Series A., № 80.

500

действующих в редакции от 21 февраля 2002 г., в части, устанавливающей, что свидания подозреваемым или обвиняемым предоставляются с адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, по предъявлении им документа о допуске к участию в уголовном деле, выданного лицом или органом, в производстве которых находится уголовное дело1.

В настоящее время адвокат допускается к своему подзащитному, который находится под стражей в порядке задержания либо меры пресечения, на основании ордера, выданного адвокату соответствующим адвокатским образованием, без письменного "разрешения" дознавателя, органа дознания, следователя, прокурора и суда.

6.   Фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну.

7.   Совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ.

Например, на основании положений п. 7 ч. 2 ст. 3 Закона РФ от 11 марта 1992 г. № 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" обратиться к частному детективу о сборе последним сведений по делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь.

Адвокат не вправе:

1.   Принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер.

2.   Принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:

*   имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

*   участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по

Бюллетень Верховного Суда РФ. 2003. № 6. С. 3-4.

501

данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;

*   состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;

*   оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица.

3.   Занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;

4.   Делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает.

5.  Разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя.

6. Отказаться от принятой на себя защиты.

7.  Негласно сотрудничать с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность.

Согласно ч. 3 ст. 17 Федерального закона от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность (ОРД), запрещается использовать конфиденциальное содействие адвокатов по контракту. Таким образом, данная норма Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" вступает в противоречие с нормой, закрепленной в п. 5 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", где закреплено правило, что адвокат не может негласно сотрудничать с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, на любой основе — по контракту либо без такового. Представляется, что при такой коллизии законодательства приоритет в изложенной ситуации принадлежит правовой норме, закрепленной в Федеральном законе "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", поскольку она является специальной.

502

Обязанности адвоката (адвокат обязан):

1.  Честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством РФ средствами.

2. Исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам РФ бесплатно в иных случаях, предусмотренных Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

3.  Постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию.

4. Соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката1 и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта РФ, Федеральной палаты адвокатов РФ, принятые в пределах их компетенции.

5.  Ежемесячно отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты в порядке и в размерах, которые определяются собранием (конференцией) адвокатской палаты соответствующего субъекта РФ, а также отчислять средства на содержание соответствующего адвокатского кабинета, соответствующей коллегии адвокатов или соответствующего адвокатского бюро в порядке и размерах, которые установлены адвокатским образованием.

6. Осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной деятельности2.

1  Кодекс профессиональной этики адвоката был принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. и был опубликован в специализированных адвокатских изданиях. См., напр., Адвокат. 2003. № 3 (140). С. 7-12. Например, в данном кодексе (ч. 4 ст. 4) зафиксировано: "в случае, когда адвокат не уверен в том, как действовать в сложной этической ситуации, он имеет право обратиться в Совет соответствующей адвокатской палаты субъекта РФ за разъяснением, в которому ему не может быть отказано".

2  Будет иметь место с 1 января 2007 г., когда по этим правоотношениям будет принято соответствующее законодательство.

503

За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную законодательством,

Адвокатская тайна. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Адвокат не может быть вызван в качестве свидетеля по обстоятельствам, ставшим ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием. Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения. Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством РФ.

Кодекс профессиональной этики адвокатов по сравнению с нормами Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" конкретизирует понятие адвокатской тайны. Правила сохранения адвокатской тайны распространяются на:

*   факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;

*   все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;

*   сведения, полученные адвокатом от доверителей;

*   информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;

504

+ содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;

*   все адвокатское производство по делу;

+ условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;

*   любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.

Срок хранения адвокатской тайны не ограничен во времени. Адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя. Без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу.

В целях сохранения адвокатской тайны:

*   адвокат не может уступить право денежного требования к доверителю по заключенному между ними соглашению кому бы то ни было;

*   адвокаты, осуществляющие профессиональную деятельность совместно на основании партнерского договора, при оказании юридической помощи должны руководствоваться правилом о распространении тайны на всех партнеров;

+ адвокат должен вести делопроизводство отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю;

+ материалы, входящие в состав адвокатского производства по делу, а также переписка адвоката с доверителем, должны быть ясными и недвусмысленным образом обозначены как принадлежащие или исходящие от адвоката.

Правила сохранения профессиональной тайны распространяются на помощников и стажеров адвокатов, а также иных сотрудников адвокатских образований (кассиров, бухгалтеров, членов ревизионных комиссий и т. п.).

505