Лекция 1. Общее понятие об экономическом (хозяйственном) праве

Тот, кто пытается рассуждать о сложных экономических взаимосвязях без теории, добивается, как правило, лишь того, что рассуждает о них с использованием очень плохой теории

Пол Хейне

Вопросы лекции

1.1. Общая характеристика правового регулирования экономических отношений.

1.2. Почему используется термин экономическое ( хозяйственное) право?

1.3. Соотношение права и экономики.

1.4. Общее понятие о позитивном и негативном поведении.

1.5. Факторы внешнего воздействия на экономические отношения. Гипотеза о конкуренции управляющих воздействий.

1.6. Классификация экономических отношений. Понятие о внутреннем поведении участников экономических отношений.

1.7. Общая схема макроправового регулирования экономических отношений.

1.1. Проблема правового регулирования экономических отношений и места в нем хозяйственного (предпринимательского, торгового, коммерческого) и гражданского права исторически является предметом достаточно острых дискуссий, которые имели место и в Российской империи, и в СССР, а после его распада – в постсоветских государствах. В определенные моменты истории споры выходили за рамки чисто научных, приобретали политический оттенок. Например, в середине 90-х г. XX века ученый, выступающий за усиление вмешательства государства в экономику, мог автоматически получить ярлык «красно-коричневого».

История знает и трагические моменты таких споров – в конце 30-х годов прошлого века была репрессирована школа единого хозяйственного права вместе с ее лидерами Л.Я. Гинцбургом и

7

Раздел I. Понятие экономического права

Е.Б. Пашуканисом, а в качестве одного из аргументов против них было обвинение в ликвидации гражданского права1.

Острота данных дискуссий как ни странно не утихает и в настоящее время, хотя гражданское и предпринимательское (хозяйственное) право принадлежат к одной юридической специальности – 12.00.03.

В самом общем виде смысл конфликта сводится к вопросу о том, какой отраслью права необходимо регулировать экономические отношения. С одной стороны, представители гражданского права утверждают, что экономические отношения должны в основном вписываться в область действия гражданско-правового регулирования, соответственно, они подходят к предпринимательскому (хозяйственному, торговому, коммерческому) праву как к части гражданского права, где, фактически, предпринимательское право является особенной частью гражданского права, построенной по экономико-отраслевому признаку (аграрное, промышленное, строительное, транспортное право и т.д.) либо по экономико-функциональному признаку (антимонопольное, корпоративное, акционерное право, право банкротства и т.п.)2. С другой стороны, представители школы предпринимательского (хозяйственного) права рассматривают свой предмет как комплексный институт, имеющий собственный предмет правового воздействия и, соответственно, рассматривают предпринимательское право как самостоятельную отрасль права3.

Необходимо уточнить, что и среди юристов-хозяйственников также существуют различные взгляды на правовое регулирование экономических отношений, но особенности различных школ хозяйственного права следует рассматривать несколько позже, вникнув в основные положения теории экономического ( хозяйственного) права.

Дискуссия между цивилистами и хозяйственниками берет свое начало с различных подходов к правовому регулированию эконо-

1  См.: Мартемьянов В.С. Юридическая трагедия // Юридическая газета. – 1991. – № 1; 2.

2 См., например: Гражданское право: Учебник. – Изд. 6-е, перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. – М.: ООО «ТК Велби», 2002. – Т. 1. – С. 68–72; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения / Изд. доп., стереотип. (5-й завод). – М.: Статут, 2002. – С. 122– 128.

3 Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Курс лекций / В.С. Мартемьянов. – М.: БЕК, 1994. – Т.1; Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В 2 т. Т. 1 / Отв. ред. О.М. Олейник. – М.: Юристъ, 1999. – С. 13–46.

8

Лекция 1. Общее понятие об экономическом (хозяйственном) праве

мической деятельности. По нашему мнению, основу споров составляет два стратегических момента: во-первых, используются различные методы научного познания: представители гражданского права за основу берут метод анализа, который заключается в «рассмотрении отдельных сторон, свойств, составных частей»1, («метод дизъюнкции»), а представители хозяйственного права за основу берут метод синтеза, смысл которого в «исследовании явлений в их единстве и взаимной связи частей» или в « обобщении»2 («метод конъюнкции»); во-вторых, различен подход к первичному звену правового регулирования: если цивилисты в качестве такового, несмотря ни на что, рассматривают собственно правовое воздействие, т.е. отраслевые правовые методы, беря за основу диспозитивный правовой метод (равенства сторон), то хозяйственники за основу берут предмет воздействия, т.е. поведение участников экономических отношений (экономическое поведение).

В определенной степени правы и неправы и те и другие. Так, первичным звеном правового регулирования выступают юридические способы (а их всего три: «запрет», «позитивное обязывание» и «разрешение»), которые имеют отраслевую правовую природу, – именно они в своем сочетании воздействуют на экономические отношения и образуют центральное звено («диспозицию») норм права, т.е. само правило поведения. В соответствии с данным подходом, рассуждая о правовом регулировании экономических отношений, юрист, пытающийся строить систему регулирования экономических отношений, должен мыслить сквозь отраслевую призму юридических способов, которые выступают инструментом правового воздействия, подобно тому, как композитор при записи музыкального произведения использует известные всем ноты.

Но собственно правовое воздействие направлено на экономические отношения, т.е. на регулирование поведения участников экономических отношений, что предполагает уже объектный, т.е. межотраслевой подход. По этому поводу известный представитель российской цивилистики И.А.Покровский отмечал: «мы имеем дело не с различием интересов или отношений, а с различием в приемах правового регулирования, т.е. с критерием не материальным, а формальным... Нет такой области отношений, для которой являлся бы единственно возможным только тот или только другой прием;

1 Ожегов С.И. Словарь русского языка: Ок. 57 000 слов / Под ред. Н.Ю. Шведовой. – 15-е изд., стереотип. – М.: Рус. яз., 1984. – С. 26.

2 Там же. – С. 639.

9

Раздел I. Понятие экономического права

нет такой сферы общественной жизни, которой мы не могли бы себе представить регулированной как по одному, так и по другому типу»1.

В самом деле, представьте себя на месте индивидуального предпринимателя, который занимается каким-либо видом экономической деятельности. Он учитывает воздействия на него самых различных факторов в комплексе: правовых и неправовых, внутренних и внешних, административных и гражданских, – все они воздействуют одновременно, но только в определенный момент одни из них воздействуют больше, а другие меньше (или отсутствуют вообще). И не все факторы, которые воздействуют на поведение, и не все поведение самого предпринимателя подлежит правовому воздействию: часть отношений ( налоговые, экологические, антимонопольные и др.) имеют императивный характер, где воля участника вообще не учитывается; другая часть, имеющая диспозитивный характер (договорные отношения), предполагает свободу вступления в экономические отношения (никто не заставит в общем случае предпринимателя заключать договор), но с момента вступления в правоотношения выполнение предписаний договора или диспози-тивного законодательства становится обязательным.

Учитывая приведенные рассуждения, ученые справедливо подчеркивают, что « для обучения неюристов более удобен ... разбор ко м -плексного регулирования отрасли хозяйства нормами разных отраслей права»2. Наверное поэтому учебники хозяйственного права, разрабатываемые экономистами, носят преимущественно межотраслевой характер3.

Что же касается юристов, то они должны рассматривать экономические отношения сквозь призму отраслевого права, посредством разумного сочетания норм различных отраслей, поскольку они отвечают не только за вопросы собственно правового регулирования, но и за вопросы построения нормативной базы. Поэтому, как отмечается в научной литературе, «для юристов целесообразно изучать отдельные отрасли права ..., а для подготовки к работе в определенных отраслях полезно, причем уже на старших курсах, изучать комплексные юридические дисциплины»4.

1 Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права / Изд. 3-е, стереотип. – М.: Статут, 2001. – С. 42.

2 Пугинский Б.И. Коммерческое право России. – М.: Юрайт-М, 2002. – С. 11.

3 См., например: Круглова Н.Ю. Хозяйственное право. – М.: Русская Деловая Литература, 1998.

4 Пугинский Б.И. Ук а з . работа. – С. 11–12.

10

Лекция 1. Общее понятие об экономическом (хозяйственном) праве

По-видимому, с определенным допуском можно сказать, что указанная дискуссия сводится к конфликту аксиом, т.е. исходных положений, от которых отталкиваются представители тех или иных взглядов. В любом случае основная проблема спора между хозяйственниками и цивилистами заключается в том, что институты публичного и частного права слабо согласованы. «Но они и останутся в таком состоянии, если все правовые дискуссии будут вестись не по поводу механизма сочетания частного и публичного, а лишь вокруг самой возможности их сочетания»1.

1.2. Прежде чем перейти к дальнейшим рассуждениям, необходимо определиться с исходной терминологией, поскольку подход к ней далеко не однозначен.

Как отмечает О.М.Олейник, наиболее объемным в силу предмета и объекта выступает понятие « экономическое право», поскольку оно включает в себя все правовые нормы, регулирующие процесс создания в обществе каких-либо материальных и нематериальных благ. Под хозяйственным правом понимается правовое регулирование рациональной экономической деятельности, в том числе деятельности государства, органов управления, как в обществе, так и в отношении внутренней деятельности хозяйствующего субъекта. Обращение же к предпринимательскому праву в еще большей степени сужает круг охватываемых задач, поскольку предполагает анализ правового регулирования только процесса получения прибыли. Что касается терминов «коммерческое право» и «торговое право», то их применение указанный автор считает неудачным2.

В последнее время сочетание терминов « предпринимательское» и «хозяйственное» право в работах хозяйственников и цивилистов стало достаточно устойчивым явлением3. Необходимо отметить, что в литературе термин «хозяйственное право» часто имеет идеологическую окраску и связан с длительными дискуссиями о необходимости его применения, поскольку он ассоциируется с управлением директивной экономикой.

1 Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В 2 т. Т. 1 / Отв. ред. О.М. Олейник. – М.: Юристъ, 1999. – С. 29–30.

2 Там же. – С. 38–40.

3 См., например: Лаптев В.В. Проблемы предпринимательской (хозяйственной) правосубъектности // Государство и право. – 1999. – № 11. – С. 13–21; Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В 2 т. Т. 1 / Отв. ред. О.М. Олейник. – М.: Юристъ, 1999; Плиев Э.Г. Отдельные проблемы гражданско-правового регулирования предпринимательства в России: Учеб. пособие. – М.: Юристъ, 1998; др.

11

Раздел I. Понятие экономического права

Б.И.Пугинский, В.Ф.Попондопуло и В.Ф.Яковлев применяют термин «коммерческое право», рассматривая данную дисциплину как подотрасль гражданского права1, а представители цивилисти-ческого течения в правовой науке, как уже отмечалось, рассматривают предпринимательское (хозяйственное) право как подотрасль гражданского права.

Нами за основу взято сочетание терминов «экономическое» и «хозяйственное» право как идентичных по следующим причинам: во-первых, в качестве предмета правового регулирования выбираются экономические отношения в широком смысле, т.е. с тем спектром, с которым они представлены в кейнсианской макроэкономической модели; во-вторых, основной задачей нашего исследования является обоснование закономерностей механизма сочетания частного и публичного в правовом регулировании экономических отношений, с использованием норм самых различных отраслей права (используется межотраслевой подход); в-третьих, в русском языке, согласно словарю С.И.Ожегова, термины «экономические отношения» и «хозяйственные отношения» рассматриваются как синони-мы2, наконец, в-четвертых, указанное сочетание оказалось в определенном смысле свободным, а поскольку основу используемого нами подхода образует макроправовая теория регулирования экономических отношений, то, употребляя термин «экономическое право», мы подчеркиваем, что ни один из предложенных ранее взглядов на регулирование экономических отношений в полной мере в данном исследовании не используется.

Необходимо отметить, что в зарубежной правовой науке, в частности в правовой доктрине Франции, также выделяется такая отрасль, как экономическое право3.

1.3. Вопрос соотношения экономики и ее правового регулирования является центральным теоретическим вопросом всего экономического (хозяйственного) права.

Представим себя на месте специалиста по правовому обеспечению экономики, перед которым стоит задача составить программу правовых реформ народного хозяйства страны, состыковав ее с про-

1 Пугинский Б.И. Ук а з . работа. – С. 12; Коммерческое право: Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло и В.Ф. Яковлева. – СПб., 1997. – С. 4–5.

2  См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка: Ок. 57 000 слов / Под ред. Н.Ю. Шведовой. – 15-е изд., стереотип. – М.: Рус. яз., 1984. – С. 805.

3 Бачило И.Л. Проблемы гармонизации в законодательстве // Журнал российского права. – 2000. – № 8. – С. 85.

12

Лекция 1. Общее понятие об экономическом (хозяйственном) праве

граммой экономического развития, что предполагает поиск общего языка с экономистами.

Поскольку экономика – это не только экономические отношения, но и экономическое воздействие, возникают важные вопросы: во-первых, что регулирует право, а что – экономика (экономическое воздействие), т.е. необходимо поставить границу между предметом правового и экономического воздействия на, казалось бы, единые экономические отношения; во-вторых, какова роль права в экономическом воздействии; наконец, в-третьих, что представляет собой правовое воздействие на экономические отношения.

Не ответив на данные вопросы, пожалуй, трудно вести конструктивный диалог с экономистами, т.к. они считают, что право только официально описывает экономическое воздействие.

Вопрос о предмете является исходным (первичным) во всем механизме правового воздействия государства. Его решение позволит понять, что необходимо скорректировать или изменить в правовом обеспечении экономики, и определиться, что входит в компетенцию экономистов, а что – в компетенцию юристов, как они должны взаимно дополнять друг друга.

Оценим справедливость известной формулы К.Маркса, согласно которой экономика выступает базисом, а право – надстройкой к базису, тем самым попытаемся соотнести экономику и хозяйственное (экономическое) право.

Экономисты утверждают, что экономика исследует отношения между людьми по поводу производства, обмена, распределения и потребления материальных благ и услуг в результате эффективного использования редких ресурсов для удовлетворения безграничных потребностей1.

Но ведь и юристы также изучают общественные отношения, т.е. отношения между людьми. Более того, классик российской цивилистики И.А.Покровский справедливо отмечал, что «право есть некоторая социально-психологическая сила, регулирующая поведение людей», т.е. право представляет собой «явление социальной пси-хологии»2.

1 Носова С.С. Экономическая теория: Учебник для вузов. – М.: Владос, 1999. – С. 6.

2 Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права / Изд. 3-е, стереотип. – М.: Статут, 2001. – С. 42.

13

Раздел I. Понятие экономического права

Читая работы известных ученых юристов и экономистов, часто понимаешь, что они смешивают указанные понятия, т.е. юристы начинают рассуждать о сугубо экономических категориях, а экономисты – об юридических категориях. Насколько мнение специалистов, смешивающих данные понятия, может быть компетентным?!

Бесспорно, и экономика, и экономическое право тесно взаимосвязаны, но все же необходимо разобраться, т.е. воздать «кесарю – кесарево, а слесарю – слесарево», где требуется профессионализм экономистов, а где – юристов, наконец, когда и в какой момент и те и другие ученые должны сесть за стол переговоров для выработки совместных решений? В каких случаях мнение юриста является окончательным, а в каких – экономиста? Попытаемся в самом общем виде расставить все на свои места.

А. Экономисты создают определенную экономическую модель, планируя поведение участников экономических отношений в рамках экономических теорий, среди которых нас интересуют, в первую очередь, исходя из поставленной задачи, закономерности макроэкономического развития, а в определенной степени, конечно же, закономерности микроэкономического развития и теории мирового хозяйства. По-видимому, сюда же следует отнести и не так давно возникшие теории переходной экономики.

В данном случае праву отводится сугубо формальная (описательная) роль.

Например, вводя единую шкалу налога с физических лиц на доходы в размере 13 %, а также снижая налог на прибыль организаций до 24 %, Правительство Российской Федерации в числе других преследовало две важные экономические задачи: во-первых, «выход налогов из тени», во-вторых, привлечение иностранных инвестиций, создав самый выгодный с экономической точки зрения налоговый режим. В обоих случаях речь идет о механизме выгоды, т.е. об экономическом регулировании. С правовой точки зрения указанные экономические задачи реализуются посредством описания их соответствующими статьями Налогового кодекса Российской Федерации (точнее, посредством внесения изменений в НК Российской Федерации федеральными законами от 30.05.2001 № 71-ФЗ и от 06.08.2001 № 110-ФЗ). Как видно в данном случае, право официально оформляет статьей НК Российской Федерации соответствующее экономическое воздействие, но само воздействие – предмет экономики.

14

Лекция 1. Общее понятие об экономическом (хозяйственном) праве

Б. Необходимо отметить, что на этом, как правило, реализация экономических программ и заканчивается, а между тем задачи права требуют не только формального подхода, но и оценки сугубо правового воздействия по обеспечению данной программы, в данном случае – в определении предмета правового воздействия. Что это значит?

Во-первых, необходимо оценить возможное поведение лиц, на которых направлено экономическое воздействие, т.е. тех лиц, ради которых экономические преобразования затеваются. Здесь анализу подлежит психолого-экономическая мотивация данных участников, т.е. внутреннее отношение к проводимым преобразованиям.

Прежде всего, – это модели экономического поведения, т.е. явления позитивного поведения, которые государство ожидает от участников экономических отношений, затевая ту или иную экономическую реформу. Необходимо отметить, что любой экономический метод предполагает определенную модель ожидаемого позитивного поведения, которая используется в качестве правового эталона. Даже когда речь идет об диспозитивных образцах поведения, описанных в обязательственной части Гражданского кодекса, государство надеется, что участники экономических отношений будут ориентироваться на такой эталон.

Представим ситуацию, что два предпринимателя, действующих на основе рыночных правовых конструкций, в основе которых принцип «все, что не запрещено законом, то разрешено», обратились в суд с просьбой о рассмотрении возникшего спора, причем оба из них действовали в рамках разрешенного поведения и запретов не нарушали, как в этом случае должен поступить суд? Естественно, сравнивая поведение участников с эталоном, указанным в ГК (который можно корректировать договором), – тот, кто отклонился от эталона, тот и не прав. Если же образец позитивного поведения таких эталонов не имеет (включая обычаи делового оборота и разумность), то такое поведение юридически не значимо, как, например, не имеет юридической значимости проигрыш в карты, поскольку алеаторные (рисковые) сделки, в соответствии со ст. 931 ГК Республики Бела-русь1, а равно ст. 1062 ГК Российской Федерации2, защите государством по общему правилу не подлежат.

1 Ведомости Нац. Собрания Респ. Беларусь. – 1999. – № 7–9. – Ст. 101.

2 Собр. законодательства Рос. Федерации. – 1996. – № 5. – Ст. 410.

15

Раздел I. Понятие экономического права

Общая задача экономического воздействия в идеальном варианте заключается в том, чтобы участники экономических отношений вели себя в соответствии с предлагаемыми эталонами (явлениями) позитивного поведения. Такие отношения в теории права именуются регулятивными1. В том случае, если такие образцы поведения приобретают обязательный характер, регулятивные отношения перерастают в управленческие (как разновидность регулятивных отношений)2.

Для идеальной правовой системы все разновидности методов экономического регулирования и управления, соответственно, модели (эталоны) поведения участников экономических отношений (далее будет обосновано, что это одно и то же), должны найти юридическое закрепление ( правовую регламентацию) в законодательстве. В противном случае сложно рассматривать споры между участниками экономических отношений, вытекающих из обязательственных отношений.

Во-вторых, непосредственно право интересуют предполагаемые варианты поведения указанных лиц, прежде всего такие образцы поведения, которые логично вытекают из сложившегося экономического воздействия и являются общественно вредными для государства и общества. Такое поведение именуется «негативным поведением», точнее – «внутренним негативным поведением». Здесь задача правового регулирования – выявить все возможные варианты проявления негативного поведения для того, чтобы впоследствии разработать нормы закона, сдерживающие и подавляющие негативное поведение. Указанные отношения в теории права именуются как охранительные3.

Специалисты уголовно-правовых наук именуют работу законодателя по выявлению негативного поведения «криминологической экспертизой» законопроекта, которая проводится с целью выявления «латентной криминогенности закона»4, но, по сути, речь идет

1  См., например: Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов. – 3-е изд. – М.: Юриспруденция, 1999. – С. 404.

2 Впоследствии данный вопрос будет уточнен, поскольку в литературе далеко не все императивные регулятивные отношения именуются управленческими, как, например, налоговые отношения.

3 См. указ. работу А.Б. Венгерова. – С. 404.

4 См.: Тогонидзе Н.В. Роль гражданского и смежных с ним отраслей права в предупреждении коррупционной и организованной преступности (научно-практическая конференция, 29–30 октября 2001 г., ИГП РА Н ) // Государство и право. – 1992. – № 4. – С. 91–92.

16

Лекция 1. Общее понятие об экономическом (хозяйственном) праве

о более глубокой экспертизе негативного поведения, о которой мы будем вести речь в лекциях далее.

В-третьих, разработав мероприятия по сдерживанию и подавлению негативного поведения, необходимо предусмотреть, чтобы такие меры не воздействовали собственно на юридически нейтральные и общественно полезные варианты поведения участников данных отношений, именуемое позитивным поведением, иначе в результате правового воздействия по вине государства может не состояться сама экономическая идея, ради которой и были задуманы преобразования.

Заметим, что в основном юристов на уровне материальных норм законодательства не интересуют экономические закономерности, а представляет интерес экономическое поведение участников только по признаку общественной вредности или полезности.

1.4. Рассуждая о вредности или полезности определенных областей экономического поведения, приходится оперировать такими понятиями, как « позитивное поведение» и « негативное поведение», – как в них вложить практический смысл?

Сам общий принцип отнесения поведения к негативному или позитивному заложен в Основном законе ( Конституции). Например, в ч. 6 ст. 44 Конституции Республики Беларусь говорится: «Осуществление права собственности не должно противоречить общественной пользе и безопасности, наносить вред окружающей среде, историко-культурным ценностям, ущемлять права и защищаемые законом интересы других лиц»1, равно как и в п. 3 ст. 17 Конституции Российской Федерации указано, что «осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц»2. Следует отметить, что аналогичные положения закреплены и в ст. 17 и ст. 22 Всеобщей декларации прав человека3.

Задача же законодателя – выявить все возможные варианты негативного поведения и принять меры к их пресечению, устранив тем самым пробелы правового регулирования.

Сборником (причем наиболее полным) образцов негативного поведения являются «Судебные отчеты» в Великобритании (англо-

1 Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. – № 1 (5.01.1999). – Рег. № 1.

2 Рос. газета. – 1993. – 25 дек. – С. 1–6.

3 Библиотечка Рос. газ. – 1999. – № 22–23.

17

Раздел I. Понятие экономического права

саксонская правовая система1), сведенные в многотомные издания, с детальнейшей регламентацией каждого варианта (образца) общественно-вредного поведения, общее количество которых достигло полумиллиона. Подобные книги имеются и в каждом штате США, где общее количество прецедентов исчисляется миллионами2. Но ни для России, ни для Беларуси такая постановка вопроса не свойственна, хотя отдельные ученые высказываются за создание подобного каталога в сугубо научных целях.

Для белорусской и российской правовой реальности определенным сводом образцов негативного поведения следует считать Уго -ловный кодекс, Кодекс об административных правонарушениях, отдельные нормы специальных законов, в частности Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»3 или подобный Закон Республики Беларусь от 10 декабря 1992 г. «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции»4. Но данные нормативные правовые акты в силу переходного состояния законодательства не могут быть полными. Более того, большое количество норм данного законодательства являются нормами слишком высокого уровня обобщенности, т.е. по существу выделяют группы образцов негативного поведения либо чрезмерно абстрагируют предмет сдерживания и подавления, как, например, применительно к деятельности руководителя коммерческой организации статья ст. 159 «Мошенничество» УК Российской Федерации5 или аналогичная ст. 209 УК Республики Беларусь6. Достаточно сказать, что в Великобритании « мошенничеству» посвящено несколько томов судебных прецедентов, в УК наших стран – только несколько статей.

Восполнить данные пробелы можно различными методами, в том числе посредством сравнительного правоведения, т.е. анализируя аналогичное зарубежное законодательство7.

1  См.: Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права: Учебник. – М.: Проспект, 2001. – С. 385–387.

2 Пучинский В.К. Гражданский процесс США. – М., 1979. – С. 37.

3 Ведомости Совета Народных Депутатов РСФСР. – 1991. – № 16. – Ст. 499.

4 Ведомости Верх. Совета Респ. Беларусь. – 1992. – № 36. – Ст. 569.

5 Свод законов Рос. Федерации. – 1996. – № 25. – Ст.2954.

6  Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. – № 76 (15.10.1999). – Рег. № 2/50.

7  См., например: Нерсесянц В.С. Сравнительное правоведение в системе юриспруденции // Го с . и право. – 2001. – № 6. – С. 5–15; Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. – М.: НОРМА, 1996.

18

Лекция 1. Общее понятие об экономическом (хозяйственном) праве

Но наиболее удобным методом определения предмета правового воздействия, позволяющим наиболее полно определять всевозможные образцы поведения участников экономических отношений, является метод « двойного пограничного моделирования», который основан на одновременном использовании двух противоположных моделей экономического поведения. Во-первых, это модель «совершенного эгоиста» («экономического человека»), во-вторых, модель «добросовестного хозяйственника». Что это за модели?

Первая модель детально описана известным экономистом-классиком А. Смитом1. Смысл модели в том, что «совершенный эгоист» использует всевозможные способы максимизации прибыли, пользуясь пробелами законодательства и пробелами применения законодательства (т.е. оставаясь вне области досягаемости охранительных норм закона). Подставив данную модель в определенную ситуацию, в том числе на место участника экономических отношений, мы можем наиболее полно смоделировать возможные варианты негативного поведения определенного субъекта и тем самым и принять меры, пресекающие негативные возможности, т.е. восполнить все пробелы охранительного законодательства.

Противоположностью приведенной выступает модель «добросовестного хозяйственника»2, т.е. законопослушного гражданина, который также в своей деятельности стремится к получению максимальной выгоды (он не альтруист), но действует в рамках, предлагаемых государством, и в соответствии со здравым смыслом.

Использование двух моделей одновременно позволяет максимально расширить варианты предполагаемого поведения участника экономических отношений в условиях создаваемого правового воздействия, причем как позитивного, так и негативного. Использование модели «совершенного эгоиста» позволяет просчитать возможности участника экономических отношений по злоупотреблению правом. Проанализировав полученные данные законодатель сможет выработать правовые мероприятия по сдерживанию и подавлению негативного поведения участников экономических отношений. В

1 Ядгаров Я.С. История экономических учений: Учеб. для вузов / Я.С. Ядга-ров. – М.: ИНФРА-М, 1998. – С. 60–61.

2 Такая модель в частности, была описана известным российским аграрником А.В. Чаяновым, см. Гайсин Р.С. Влияние факторов на конъюнктуру рынка продовольствия // Экономика с/х и перерабатывающих предприятий. – 1998. – №1. – С. 47.

19

Раздел I. Понятие экономического права

анализируемую предполагаемую правовую ситуацию впоследствии подставляется модель «добросовестного хозяйственника», что позволяет видеть, насколько охранительные нормы будут создавать ему правовые барьеры. Это позволит проводить корректировки охранительного законодательства, находя порой разумный консенсус правового воздействия.

Подобная аналитическая работа предполагает теснейшее сотрудничество законодателей с экономистами, психологами, криминологами. Но при этом юристов, в отличие от экономистов, интересует только общественная вредность и полезность вариантов поведения участника экономических отношений. Подобное моделирование встречается и в экономической психологии, где аналогами приведенных моделей можно рассматривать «модель X» и «модель Y» Д. Мак-Грегора1.

Вернемся к рассмотренному примеру, воспользовавшись моделью «совершенного эгоиста» для анализа действий налогоплательщика, который подпадает под действие « прогрессивных» (т.е. уменьшенных) налогов. Выйдет ли такой налогоплательщик из тени?

Правительство России считает, что гражданин, в первую очередь предприниматель, сознательно скрывает часть налогооблагаемой базы в силу большого бремени налогов, но заметьте, что он научился это делать, не подпадая под действие карательных норм законодательства, т.е. нашел пробелы правоприменения. Естественно, получив определенное ослабление налогового бремени, максимизируя свою прибыль, он скажет правительству «спасибо» и будет продолжать скрывать налоги дальше. Даже если налог будет два или один процент, «совершенный эгоист» будет использовать все возможные пробелы права и правоприменения с целью максимизации собственной прибыли. Единственный вариант, когда теоретически он может «выйти из тени», – это полное освобождение от налогов, но это гибель для государства, ибо оно без налогов существовать не сможет.

Как видно, снижение налогового бремени без принятия соответствующего пакета нормативных актов, обеспечивающих данную экономическую программу, устраняющих пробелы материальных норм и правоприменения, вряд ли приведет к массовому «выходу из

1 Карпов А.В. Психология менеджмента: Учеб. пособ. / А.В. Карпов. – М.: Гардарика, 2000. – С. 149–150.

20

Лекция 1. Общее понятие об экономическом (хозяйственном) праве

тени», хотя нельзя отрицать, что определенная часть предпринимателей (модель «добросовестного хозяйственника») станет платить налоги в полном объеме. К тому же уменьшение налогового бремени автоматически влечет уменьшение поступлений в бюджет, а это приведет к сворачиванию социальных, культурных и иных программ, которые в России и в Беларуси по части финансового обеспечения и без того скудны.

Американский экономист Артур Лаффер показал, что при ставке подоходного налога выше 50 % резко снижается деловая активность фирм и населения в целом, т.е. существует определенная оптимальная точка (потолок) совокупной налоговой ставки1. По нашему мнению, деловая активность находится в прямой зависимости от эффективности обеспечивающего данные правоотношения налогового законодательства – чем эффективнее ( совершеннее) законодательство, тем выше планка оптимального сбора налогов. Отсюда известный тезис: совершенное экономическое право не мешает экономическому развитию, но отсутствие такового не позволяет экономической модели развиваться должным образом.

1.5. На справедливость приведенного тезиса указывает и последующая задача правового воздействия – оценка поведения участников экономических отношений под воздействием внешних факторов негативного воздействия. Что следует понимать под внешним воздействием на экономические отношения?

Понять значение внешних факторов помогает гипотеза о конкуренции управляющих воздействий на экономические отношения. Рассмотрим ее (см. рис. 1.1).

На экономические отношения воздействуют государство ( управляющее воздействие), монополия и организованная преступность (псевдоуправляющие воздействия), которые находятся во взаимной конкуренции.

Под воздействием монополии понимается попытка бизнеса (хозяйствующих субъектов) воздействовать на рынок методами, которые находятся вне экономических законов здоровой конкуренции (монопольное поведение), а под воздействием организованной преступности – попытка данной структуры управлять деятельностью тех хозяйствующих субъектов, которые им не под-

1 Миляков Н.В. Налоги и налогообложение: Курс лекций. – 2 изд., перераб. и доп. – М.: ИНФРА-М, 2001. – С. 4, 7; Ильичев М.Ю. Налоговое право в вопросах и ответах: Учеб. пособие. – М.: ООО «ТК Велби», 2002. – С. 89–90.

21

Раздел I. Понятие экономического права

чинены непосредственно (не созданы представителями организованной преступности).

Основным признаком псевдоуправления со стороны организованной преступности выступает «теневой налог», т.е. периодические системные сборы в пользу данной структуры от лиц, которые не являются членами преступной группировки. Такими « донорами» выступают предприниматели и теневые предприниматели, т.е. лица, занимающиеся запрещенными видами экономической деятельности. Последние являются постоянными «донорами» организованной

Государство

Сдерживание и подавление псевдоуправляющих факторов

|                                                                            | I                                                                 ;                                 |

Частный бизнес

как псевдоуправляющий орган (монополия)

Организованная преступность

Конкуренция управленческих факторов

V

Экономические отношения

4

Государство

Общая преступность

Рис. 1.1. Гипотеза о конкуренции управляющих воздействий на экономические отношения

22

Лекция 1. Общее понятие об экономическом (хозяйственном) праве

преступности и образуют «криминальное стойло» (мы не исследуем данные отношения). Следует отметить, что на экономические отношения воздействует также и общая преступность, но она направлена только на перераспределение доходов и по отношению к конкретным хозяйствующим субъектам не пытается устанавливать свои правила, не носит характер системы, т.е. не является псевдоуправляющим воздействием.

Перечисленные управляющие воздействия находятся в конкурирующей борьбе, где «пальма первенства» принадлежит государству, т.е. если государство управление экономической деятельностью ослабляет и при этом не подавляет псевдоуправляющие факторы, то государственное управление автоматически подменяется конкурирующим псевдоуправлением оргпреступности и монополии, т.е. «свято место пусто не бывает».

Причем необходимо отметить, что монополия и оргпреступ-ность существуют не сами по себе, а возникают и получают подпитку от процессов саморегуляции, т.е. возникают автоматически, естественным образом. Следовательно, если государство отходит от управления экономикой, то оно должно усиливать подавление псевдоуправляющих факторов, в противном случае они (псевдоуправляющие факторы) автоматически заменяют государственное воздействие.

Отсюда вытекает заключение: «дикий рынок», т.е. рынок вне государства – не совсем удачный термин, здесь более применим термин «дикое управление», где управляющее воздействие государства заменено псевдоуправляющим воздействием организованной преступности и монополии.

Вместе с тем управляющее воздействие государства тоже не всегда позитивно: это воздействие включает в себя, во-первых, само позитивное управляющее воздействие, во-вторых, негативное воздействие чиновников (данное явление в науке получило название «коррупция», оно также является псевдоуправляющим воздействием), в-третьих, барьеры права, т.е. несовершенные нормы законодательства, сдерживающие позитивное экономическое поведение.

Необходимо отметить, что позитивное управляющее ( правовое) воздействие государства на экономические отношения, а опосредованно и экономическое воздействие – образуют основу экономического права.

А теперь с позиции гипотезы конкурирующих управляющих воздействий проанализируем в самом общем виде, что произошло с российской и белорусской экономикой (а это справедливо и для дру-

23

Раздел I. Понятие экономического права

гих государств бывшего СССР) в период 1991–1994 гг., т.е. с момента ухода государства из экономики: оно (государство) уступило свои позиции оргпреступности и монополии.

Вернемся к нашему примеру: правительство снижает налог на прибыль с целью привлечения иностранного инвестора, что с экономической точки зрения предполагает замену поступлений от снижения налогов на поступления от иностранных инвестиций. Но будут ли иностранцы вкладывать свои деньги в экономику государства, где чиновник обладает, по сути, рыночными правами и свободами, а следовательно, имеет возможности злоупотреблять своим положением (брать взятки, диктовать, через какие «подставные» фирмы данному инвестору следует направлять инвестиции, наконец, использовать механизмы, позволяющие ему искусственно обанкротить фирму), где сильно воздействие общей и организованной преступности, когда принятие мер по уменьшению данного фактора может повлечь такие издержки, о которых в западных странах даже не помышляют? Все перечисленное требует правового урегулирования. Подставьте сюда модель « добросовестного хозяйственника»: сможет ли предприниматель, проанализировав экономическую действительность России в комплексе, согласиться на данные условия и рискнуть своим капиталом?

Если же добавить к этому экономико-криминальные аспекты, т.е. оценить, кто идет в российскую экономику, куда вкладывают средства, сколько рублей на один вложенный рубль российская экономика теряет, наконец, с чем связан приток инвестиций: с льготным налоговым климатом или с усилением мер борьбы с «грязным» капиталом, в том числе и на Кипре (имеются в виду оффшорные зоны) – на эти вопросы правительство России вразумительного ответа, увы, не дает. Но цифры Госкомстата России, исследования ряда научных учреждений (в т.ч. Московского государственного социального университета) подтверждают только мрачные прогнозы1: добросовестный предприниматель в Россию не идет, а финансовые средства, в лучшем случае, вкладываются только в добывающие отрасли, что является признаком третьеразрядного государства. Специалисты же Института экономики РА Н отмечают, что поток инвестиций из России в несколько раз превышает ввоз капитала в Россию2.

1 Жуков В.И. Российские преобразования: социология, экономика, политика. 1985–2001 годы / В.И. Жуков. – М.: МГСУ, 2002. – С. 110.

2 Курс переходной экономики: Учебник для вузов / Под ред. акад. Л.И. Абалкина. – М.: ЗАО «Финстатинформ», 1997. – С. 569–572.

24

Лекция 1. Общее понятие об экономическом (хозяйственном) праве

Наша задача на теоретическом уровне детально разобраться в происходящих процессах с позиции эффективности правового регулирования экономических отношений, понять их суть, а следовательно, иметь возможность самим сделать соответствующие выводы, в каком направлении следует идти дальше.

1.6. Итак, предмет экономического (хозяйственного) права имеет как формальную, т.е. описательную по отношению к экономическому воздействию, так и реальную сторону, предполагает с позиции эффективности правового воздействия государства анализ позитивных и негативных процессов, сопутствующих экономическим преобразованиям.

В свою очередь реальная сторона экономических отношений включает в себя, во-первых, внешние вертикальные отношения, исходящие от рассмотренных выше конкурирующих управляющих (псевдоуправляющих) факторов, воздействующих на участника экономических отношений, во-вторых, внешние горизонтальные отношения.

Кроме того, указанные отношения следует разделить на абсолютные (вещные, статические) отношения, которые представляют из себя правовой имущественный статус, т.е. возможности участника экономических отношений, и относительные (обязательственные) отношения, т.е. конкретные модели поведения между участниками экономических отношений.

Нетрудно заметить, что указанная классификация совпадает с общепринятыми классификациями правоотношений в предпринимательском (хозяйственном) и гражданском праве. Так, в хозяйственном праве выделяются субординационные (вертикальные) и координационные (горизонтальные) отношения1, а в предпринимательском и гражданском праве отмечают наличие абсолютных и относительных (вещных и обязательственных) правоотношений2. Более того, подобным образом на статику и динамику разделял и экономические отношения известные экономисты О.Конт и Дж.С.Милль3.

1 Хозяйственное право: Учебник / В.В. Лаптев, З.М. Заменгоф, И.А. Танчук и др.; Под ред. В.В. Лаптева. – М.: Юрид. лит., 1983. – С. 23–31.

2 Ершова И.В. Предпринимательское право: Учебник / И.В. Ершова. – М.: Юриспруденция, 2002. – С. 19–23; Гражданское право: Учебник. – Изд. 6-е, пере-раб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. – М.: ООО «ТК Велби», 2002. – Т. 1. – С. 101–103.

3 Блауг М. Экономическая мысль в ретроспективе. – М.: Дело, 1994. – С. 192.

25

Раздел I. Понятие экономического права

Но в науке выделяют также и правоотношения по ведению собственной хозяйственной деятельности1, которые, в альтернативу « внешним отношениям», следует именовать «внутренними отношениями», или «внутренним поведением участников экономических отношений». Что следует под этим понимать?

Во-первых, внутреннее поведение участников экономических отношений, как и любое экономическое поведение, подразделяется на позитивное поведение, основанное на экономических свободах, в которое, с правовой точки зрения, государство не должно вмешиваться и на которое направлено экономическое воздействие, и на негативное поведение, которое подлежит правовому сдерживанию и подавлению со стороны государства. Во-вторых, внутреннее поведение формируется тремя главными фигурантами: собственником (либо опосредованным собственником, т.е. владельцем ограниченных вещных прав, участником юридического лица), представителем собственника (руководителем юридического лица), а также лицами, которые временно или постоянно тесно связаны с имуществом собственника (работники, служащие, лица, имеющие временное отношение к собственности в силу гражданско-правовых и трудовых договоров). В-третьих, данные отношения также подразделяются на абсолютные внутренние отношения, устанавливающие правовой статус указанных фигурантов, и относительные внутренние отношения; в первую очередь, это отношения между собственником (опосредованным собственником) и его представителем (руководителем юридического лица).

Схема данных экономических отношений указанных участников представлена ниже на рис. 1.2.

1.7. Указанные выше рассуждения позволяют составить схему общего, т.е. макроправового регулирования экономических отношений, в которой сведены все основные участники экономических отношений и обозначены все макрообъекты правового регулирования, которые совмещены с экономическим поведением участников2.

1 Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В 2 т. Т. 1 / Отв. ред. О.М. Олейник. – М.: Юристъ, 1999. – С. 81.

2 Термин «макроправовое регулирование» предложил использовать директор Института государства и права национальной академии наук Беларуси, профессор Н.В. Сторожев при защите одним из соавторов настоящей книги в г. Минске своей кандидатской диссертации по теме « Механизм государственно-правового регулирования аграрных отношений в государственном секторе экономики (на примере законодательства Республики Беларусь и Российской Федерации)». См.: Елисеев В.С. Дис.... канд. юрид. наук: 12.00.06 / ГрГУ. – Гродно, 2001.

26

Лекция 1. Общее понятие об экономическом (хозяйственном) праве

С другой стороны, за основу схемы макроправового регулирования изначально была взята принятая во всем мире схема макроэкономических отношений Дж.М.Кейнса1.