§ 5. Форма завещания

1. Согласно общему правилу, указанному в ст. 425 ГК, завещание должно быть изложено в письменной форме, подписано завещателем и удостоверено в нотариальном порядке.

Обязательность нотариального удостоверения, несомненно, имеет особый смысл и значение именно в отношении завещания как односторонней сделки особого рода. Эта особенность завещания как сделки заключается в том, что те правовые последствия, на наступление которых эта сделка направлена, возникают лишь после смерти лица, совершившего эту сделку. Поэтому в тот момент, когда решается вопрос о действительности этой сделки и о соответствии выраженной в ней воли завещателя его действи-

' См. «Советское гражданское право», учебное пособие, т. 2, 1951, стр. 467.               ,       . .     ,

175

тельной воле, а также вопрос об истолковании ее содержания, уже нет в живых того лица, которое совершило эту сделку. В то же время к установлению содержания этой воли не могут быть привлечены свидетели или использованы какие-либо иные документы, как то: переписка и прочее. Все это и вызывает особую необходимость в участии при составлении завещания и удостоверении воли завещателя должностного лица — государственного нотариуса, придающего тем самым завещанию характер бесспорного юридического акта.

Каковы же будут правовые последствия нарушения завещателем этой, предписанной законом формы? Как известно, последствия нарушения формы могут быть двоякого рода. Во-первых, несоблюдение предписанной законом формы может влечь за собой недействительность сделки, но только в том случае, «когда такое последствие несоблюдения формы прямо указано в законе» (ст. 29 ГК). Примером этого могут служить договоры купли-продажи строений (ст. 185 ГК), дарения на сумму более 1 тыс. руб. (ст. 138 ГК), которые под страхом недействительности должны быть нотариально удостоверены, и договор страхования (ст. 379 ГК), который должен быть совершен в письменной форме также под страхом недействительности. Во-вторых, в некоторых случаях закон, предписывая определенную форму, не устанавливает как последствие ее несоблюдения недействительность сделки, а иные, менее серьезные последствия. Так, согласно ст. 136 ГК, договор на сумму свыше 500 руб. должен быть (за некоторыми, особо ука-.занными в законе исключениями) совершен в письменной форме под страхом недопущения в случае спора свидетельских показаний в подтверждение договора, но с сохранением права приводить письменные доказательства (примечание к ст. 136 ГК).

В литературе была высказана точка зрения, согласно которой, если закон установил для какой-либо сделки ту или иную форму, не указывая прямо, что ее нарушение влечет за собой недействительность сделки, то ввиду невозможности применения в этих случаях ет. 29 ГК необходимо применить к такой сделке примечание к ст. 136 ГК, то есть признать, что такая сделка будет действительна, но в случае спора нельзя будет в подтверждение этой сделки ссылаться на свидетельские показания '. Дальнейшим выводом являлось бы утверждение, будто по советскому праву возможны и домашние завещания,, в подтверждение которых, однако, нельзя ссылаться на свидетельские показания.

Л. И. Фишман считал, что. необходимо сделать еще один вывод — что у нас допустимы и словесные завещательные распоряжения. Однако от таких выводов отказывается и сам автор,

' См. Л. И. Ф и ш м а н, О завещании по ГК УССР, «Вестник советской юстиции» 1924 г. № 24(34), стр. 824—826.

176

поскольку «такое толкование, может быть, логически и правильное, противоречило.бы явному намерению законодателя облечь завещательное распоряжение в письменную форму» '. Мы полагаем, что в такой же степени противоречит законодательству и допущение домашних завещаний, исходя из того значения, которое законодательство вообще придает нотариальному удостоверению сделок. Значение нотариальной формы удостоверения сделок получает свое особо яркое выражение в прим. 1 к ст. 130 ГК, хотя и касающегося не сделок вообще, а лишь взаимных сделок, то есть договоров. В этом примечании указывается, что в тех случаях, когда законом установлено обязательное нотариальное удостоверение договора, договор, поскольку в законе не установлено иное, считается заключенным со времени его нотариального удостоверения. Следовательно, закон считает, что нотариальное удостоверение составляет столь существенную часть сделки, что отсутствие его делает всю сделку порочной. Исходя из изложенного и учитывая, что в силу п. «о» § 27 Инструкции Министерства юстиции РСФСР от 2 февраля 1948 г. по применению Положения о государственном нотариате РСФСР от 31 декабря 1947 г. завещания подлежат обязательному нотариальному удостоверению, судебная практика и в настоящее время правовая литература считают бесспорным, что нарушение установленной в ст. 425 ГК нотариальной формы для завещаний влечет за собой, за исключением особо предусмотренных в законе случаев (о чем см. ниже), недействительность завещания 2.

Согласно ст. 4 Положения о государственном нотариате РСФСР от 31 декабря 1947 г., нотариальные действия в соответствии со ст. 11 того же Положения наряду с государственными нотариальными конторами могут совершать сельские Советы депутатов трудящихся (станиц, хуторов, аулов). Однако в ст. 11 Положения среди нотариальных действий, которые могут совершать сельские Советы депутатов трудящихся, удостоверение завещаний не упомянуто. Право удостоверения завещания предоставлено в  РСФСР  только государственным  нотариальным конторам. В отличие от этого в Украинской ССР и Белорусской ССР право нотариального удостоверения завещаний предоставлено и сельским Советам, а в Грузинской ССР — в ме-стностях, где нет нотариусов, удостоверение завещания может осуществляться народными судьями, где нет народных судей, сельскими Советами.

1 См Л. И. Ф и ш м а н, О завещании по ГК УССР, «Вестник советской юстиции», 1924 г. № 24 <34), стр. 824—826.

2 В этом отношении характерным является определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда СССР от 1 июля 1950 г. по делу № 36/681 по иску Каспаровой Ш. и Сариисовой Ю. к Каспаровой Я. о праве наследования.

177

Орган, удостоверяющий завещание, обязан проверить самоличность завещателя, его дееспособность и законность содержания завещания. Если нотариус установит недееспособность завещателя или обнаружит противозаконность содержания завещания, он обязан отказать в удостоверении завещания. Однако нотариус не обязан удостоверяться в существовании тех наследников, которые назначены завещанием, или в том, что наследственное имущество, упомянутое в нем, в действительности принадлежит завещателю. Эти вопросы приобретают правовое значение, как уже и отмечалось нами (см. § 2 настоящей главы), лишь в момент открытия наследства.

Под завещательным распоряжением, которое противозаконно по своему содержанию, следует понимать такое распоряжение завещателя, которое нарушает императивную норму закона. Так, например, противозаконно завещательное распоряжение, в силу которого "завещатель оставляет в собственность своим наследникам земельный участок, которым он сам пользовался при жизни (ст. 21 ГК) или в силу которого назначает своим наследником церковь, так как церковь, не являясь Ни государственной, ни общественной организацией, вообще ни при каких условиях не может Являться наследником по завещанию '.

2. Завещание, как сказано в ст. 425 ГК, должно быть подписано завещателем. Этим закон подчеркивает строго личный характер завещания как односторонней сделки'и исключает возможность совершения его через представителя. Однако тут же в ст. 425 ГК указывается, что «вместо подписи завещателя, завещание неграмотных подписывается за них третьим лицом —-рукоприкладчиком», с чем мы встречаемся в настоящее время весьма редко. Тем самым эта статья предусматривает лишь один случай, когда собственноручная подпись завещателя может быть заменена подписью другого лица. Практика потребовала расширения этих случаев и, идя навстречу этому требованию, упоминавшаяся выше Инструкция Министерства юстиции РСФСР от 2 февраля 1948 г. предусматривает возможность замены при, нотариальном удостоверении любой сделки (следовательно, и завещания) собственноручной подписи лица, совершающего сделку, подписью другого лица не только, если первый^ неграмотен, но и если он болен, а также и по другой причине (§ 58 инструкции). Необходимо лишь, чтобы эта подпись другого лица была совершена по поручению лица, не могущего подписаться, и в присутствии нотариуса. При этом в удостоверении сделки указывается, вследствие какой именно причины собственноручная

' См. определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда СССР от 23 октября 1947-г. по делу № 1068 («Судебная .практика» 1948 г., вып. 1, стр. 5).

12 Зак. 256. Советское наследственное право

ifs

подпись совершающего сделку была заменена подписью другого Я лица. Согласно § 66 той же Инструкции, этим другим лицом не^| может быть во всяком случае то лицо, в пользу которого завещается имущество. Лицо, которое подписывает завещание вместо завещателя, должно быть само дееспособным.                '

3. Установив в ст. 425 ГК, как общее правило, обязательность нотариального удостоверения завещания под страхом его недействительности, закон для некоторых, особо предусмотренных Д в нем случаев либо вообще освобождает завещательное распоря- j жение от какого-либо удостоверения, либо допускает удоетовере-| ние его иными органами или должностными лицами. Такие *| завещания, в смысле своей правовой силы, полностью 'при- | равниваются к нотариально удостоверенным и ни в каком | дополнительном последующем удостоверении их нотариусом не | нуждаются.

Одно из таких исключений предусмотрено в примечании к самой ст. 425 ГК и касается тех завещательных распоряжений, в силу которых завещатель завещает (в соответствии с общими Я правилами о наследовании свои паевые взносы, внесен- ;

ные им в первичную кооперативную организацию (например, в жилищно-строительное кооперативное товарищество,' " в сельское потребительское общество, в промысловую артель Д и т. п.) ]. Такое завещательное распоряжение может быть сде--лано пайщиком путем совершения в членской книжке соответ-:

ствующей надписи о назначении наследников и для своей дей-ствительности не нуждается в последующем нотариальном удостоверении.                                                 ;

Предусмотренный в примечании к ст. 425 ГК порядок распо- Д ряжения пайщиком первичной кооперативной организации своим Ц паенакоплением на случай своей смерти является, как указы-Ц вается в определении Судебной коллегии по гражданским делам|| Верховного суда СССР от 29 апреля 1952 г. по иску Бернштейна|| к Юровским, «исключением из общего установленного законом! правила удостоверения завещаний», и поэтому «распространять! его на какие-либо другие документы, кроме членской книжки,| ...нельзя». Исключительность этого порядка состоит еще и в том,;Ц что при нем возможно завещательное распоряжение, касающееся-Ц только определенного имущества завещателя, а именно его пае-| накопления в первичной кооперативной организации,           f К особым случаям, когда нотариальное удостоверение завеща-1

' В определении Судебной коллегии по гражданским делам Верховного'! суда СССР от 10 июля 1945 г. по иску Н. Умуршатян к Е. Рухадзе и другим''! указано, что наследник, умершего члена промыслово-кооперативной артели! имеет право на получение паевого взноса умершего, но не того имущества! в натуре, которое было обобществлено («Судебная практика Верховного суд СССР» 1945 г., вып. VIII, стр. 26—27).

ния заменяется удостоверением его другим органом или должностным лицом, должны быть отнесены следующие.

а) Так называемые воинские завещания. В годы Великой Отечественной войны было установлено, что завещания лиц, состоящих в рядах Советской Армии и в Военно-Морском Флоте, могут быть удостоверены, помимо нотариальных органов, командованием отдельных воинских частей (полков, эскадрилий, кораблей 1, 2 и 3 ранга, соединения кораблей 4 ранга, отдельных батальонов, дивизионов, рот, батарей, отрядов и других соответствующих им воинских частей), а завещания военнослужащих, находящихся на излечении в госпиталях, — начальниками госпиталей. Первоначально это правило было установлено лишь на военное время, однако после победоносного окончания Великой Отечественной войны оно было сохранено в силе и на мирное время. Вследствие этого оно действует и в настоящее время.

б) Так называемые консульские завещания. Согласно ст. 60 Консульского устава СССР 1, советские граждане, находящиеся за границей, могут совершать завещания путем удостоверения их у консула СССР или у консульского агента. Эти завещания также имеют силу нотариально удостоверенных и в случае возвращения советского гражданина на Родину не нуждаются, как уже было отмечено выше, в каком-либо дополнительном последующем удостоверении их нотариусом.

в) Так называемые морские завещания. Согласно ст. 59 Кодекса торгового мореплавания СССР 2, «капитан обязан удостоверять составление находящимся на судне лицом завещания и принимать таковое на хранение». И такие завещания в случае прибытия завещателя в отечественный порт, в котором имеется нотариус, не нуждаются в дополнительном последующем удостоверении им и имеют равную силу с нотариально удостоверенными.

г) Завещания, составленные гражданами, находящимися на судах внутреннего водного транспорта. Согласно ст. 27 Устава внутреннего водного транспорта 3, капитаны судов внутреннего водного транспорта вправе удостоверять завещания, составленные лицами, .находящимися на судне. Эти завещания, так же как и указанные выше, имеют силу нотариально удостоверенных завещаний 4.

СЗ СССР 1929 г. № 61, ст. 567

2 СЗ СССР 1929 г. № 41, ст. 366.

' СЗ СССР 1930 г. № 55. ст. 582.

4 Необходимо отметить, что ГК Украинской ССР особо упоминает об этих завещаниях, указывая в ч. 2 ст. 425, что «завещания, совершенные на судах морского тортового флота, а также на торговых судах внутреннего водяого транспорта, обязательно удостоверяются капитаном судна, принимающим указанные завещания на хранение. Эти завещания нотариальному удостоверению не подлежат».

12*

186

4. Вопрос о действительности завещания в зависимости от соблюдения завещателем установленной законом формы должен рассматриваться с точки зрения тех требований закона, которые действовали на момент совершения завещания, а не на момент открытия наследства.

Поэтому, например, завещание военнослужащего, удостоверенное его военным командованием, но до установления воинских ;

завещаний будет все же недействительным и в том случае, если смерть завещателя последует уже во время действия правила о воинских завещаниях.

Дефекты в форме завещания, имевшие место в момент его совершения, не могут быть исправлены последующими мероприятиями завещателя. Поэтому, например, домашнее завещание (то есть 'письменное завещательное распоряжение, не удостоверенное в нотариальном порядке) не становится действительным с момента его составления, если оно впоследствии будет'' нотариально удостоверено. Действительным окажется нотариально удостоверенное завещание, как завещание, впервые' составленное.